«Федеральная нотариальная палата России Центр нотариальных исследований НОТАРИАЛЬНАЯ ПРАКТИКА: ОТВЕТЫ НА ВОПРОСЫ ...»
- сведения о порядке принятия органами общества решений;
- перечень прав и обязанностей участников общества;
- сведения о порядке перехода доли в уставном капитале к другому лицу;
- сведения о порядке хранения документов и предоставления информации участникам общества и другим лицам и т.п.
Все изменения, вносимые в учредительные документы общества в процессе его деятельности, подлежат регистрации в порядке, установленном для регистрации самого общества.
В случае несоответствия каких-либо положений учредительного договора и устава общества преимущественную силу имеют положения устава. Для совершения сделок от имени общества с ограниченной ответственностью нотариусу должны быть представлены оба учредительных документа общества.
Уставный капитал общества состоит из номинальной стоимости долей его участников и должен быть не менее стократной величины минимального размера оплаты труда, установленного на момент представления документов для регистрации общества. Размер уставного капитала и номинальная стоимость долей участников общества определяются в рублях. Размер долей участников общества выражается одним из двух способов: в процентах или в виде дроби (идеальной доли).
Высшим органом общества является общее собрание участников. Каждый участник общества имеет на общем собрании число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале.
Уставом общества может быть предусмотрено образование совета директоров (наблюдательного совета), компетенция которого, а также порядок образования определяются, главным образом, уставом. Руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом (генеральным директором, президентом и др.) либо единоличным исполнительным органом и его коллегиальным органом (дирекция, правление). Исполнительные органы подотчетны общему собранию участников общества и совету директоров (наблюдательному совету).
Единоличный исполнительный орган общества избирается общим собранием участников на срок, определенный уставом. Он может быть избран как из числа участников, так и из числа лиц, не являющихся участниками общества. Единоличный орган общества без доверенности действует от имени общества и осуществляет все полномочия, не отнесенные Законом и уставом к компетенции общего собрания, совета директоров (наблюдательного совета) и коллегиального исполнительного органа, если таковой в нем имеется.
Порядок деятельности единоличного исполнительного общества устанавливается уставом и договором, заключенным между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа. Данный договор подписывается от имени общества лицом, председательствующим на общем собрании, на котором избран вышеназванный исполнительный орган.
Уставом может быть предусмотрено образование наряду с единоличным исполнительным органом общества также коллегиального исполнительного органа (правления, дирекции и др.). Порядок избрания этого органа абсолютно аналогичен порядку избрания единоличного исполнительного органа, а порядок его деятельности и принятия им решений регламентируется уставом общества и иными внутренними его документами. Функции председателя коллегиального исполнительного органа выполняет лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, за исключением случаев, когда полномочия последнего переданы управляющему.
Общество вправе передать по договору полномочия своего единоличного исполнительного органа управляющему, если такая возможность прямо предусмотрена уставом. Управляющий действует на основании договора, заключенного с ним. Договор от имени общества подписывается лицом, председательствующим на общем собрании, уполномоченным на это решением общего собрания участников общества.
2.10. Каковы особенности совершения сделок с участием акционерных обществ?
Помимо общих положений, содержащихся в ГК РФ, правовые вопросы деятельности акционерных обществ регулируются Федеральным законом от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах".
Акционерным обществом признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу. Общество является юридическим лицом, имеет гражданские права и несет обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных федеральными законами. Общество считается созданным с момента его государственной регистрации в установленном законом порядке. Создается оно без ограничения срока, если иное не установлено его уставом.
Акционерное общество имеет свое фирменное наименование, которое должно содержать указание на его организационно-правовую форму и тип (закрытое или открытое).
Акционеры открытого акционерного общества могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров. Число акционеров открытого акционерного общества не ограничено. Общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного, заранее определенного круга лиц, признается закрытым обществом. Такое общество не вправе, в частности, проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц. Число акционеров закрытого акционерного общества не должно превышать 50. Если число акционеров превысит указанный предел, то данное общество в течение одного года должно преобразоваться в открытое, в противном случае оно подлежит ликвидации в судебном порядке.
Акционерное общество любого типа может быть создано путем учреждения либо путем реорганизации.
Создание общества путем учреждения осуществляется по решению учредителей (учредителя). Учредителями общества могут быть граждане и (или) юридические лица, принявшие решение о его учреждении. Не могут выступать в качестве учредителей акционерных обществ государственные органы и органы местного самоуправления, если иное не установлено федеральными законами.
Общество не может иметь в качестве единственного учредителя (акционера) другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.
Учредительным документом общества является его устав, который должен содержать следующие основные сведения: полное и сокращенное наименование; место его нахождения; тип общества; количество, номинальную стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций; права акционеров; размер уставного капитала; структуру и компетенцию органов управления и порядок принятия ими решений; порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров и порядок принятия ими решений; сведения о филиалах и представительствах общества и т.п.
Любые изменения и дополнения в устав общества в новой редакции подлежат государственной регистрации в том же порядке, в каком регистрируется само общество.
Высшим органом управления акционерным обществом любого типа является общее собрание акционеров. Общее руководство деятельностью, за исключением решения вопросов, отнесенных законом к компетенции общего собрания, осуществляет совет директоров (наблюдательный совет). В обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций менее 50 устав может предусматривать, что функции совета директоров (наблюдательного совета) осуществляет общее собрание акционеров. В этом случае устав должен содержать указание об определенном лице или органе общества, к компетенции которого относится решение вопроса о проведении общего собрания акционеров и об утверждении его повестки дня.
Члены совета директоров (наблюдательного совета) избираются годовым общим собранием в порядке, предусмотренном законом и уставом общества, сроком на один год, при этом они могут избираться неограниченное число раз.
Кворум для проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета) определяется уставом общества, однако не должен быть менее половины от числа избранных членов совета. В случае, когда количество членов совета директоров (наблюдательного совета) становится менее половины количества, предусмотренного уставом, совет не полномочен принимать решения по каким бы то ни было вопросам деятельности общества, за исключением решения о созыве чрезвычайного общего собрания акционеров для избрания нового состава совета директоров (наблюдательного совета).
Решения на заседании совета директоров (наблюдательного совета) принимаются большинством голосов присутствующих, если законодательством и уставом общества или иным его внутренним документом не предусмотрено иное. При решении вопросов каждый член совета обладает одним голосом. Передача голоса одним членом совета другому запрещается. Уставом может быть предусмотрено право решающего голоса председателя совета директоров (наблюдательного совета) общества в случае равенства голосов членов совета.
Руководство текущей деятельностью акционерного общества осуществляется единоличным исполнительным органом (директором, генеральным директором) или единоличным исполнительным органом и коллегиальным исполнительным органом (правлением, дирекцией). При наличии единоличного и коллегиального исполнительных органов уставом должна быть определена компетенция каждого из них. В этом случае лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, осуществляет также функции председателя коллегиального исполнительного органа.
К компетенции исполнительного органа относятся все вопросы руководства текущей деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных к исключительной компетенции общего собрания акционеров или совета директоров (наблюдательного совета).
Единоличный исполнительный орган без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы, совершает сделки от имени общества, решает иные вопросы организационно-распорядительного характера и т.п.
Коллегиальный исполнительный орган общества (правление, дирекция) действует на основании устава, а также утверждаемого советом директором (наблюдательным советом) внутреннего документа общества (положения, регламента и т.п.), в котором в числе прочих вопросов устанавливается порядок принятия решений правлением (дирекцией). Проведение заседаний коллегиального исполнительного органа организует лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа (директор, генеральный директор), который подписывает все документы от имени общества и протоколы заседания коллегиального исполнительного органа, действует без доверенности от имени общества в соответствии с решениями коллегиального исполнительного органа, принятыми в пределах его компетенции.
2.11. Какие сделки для обществ с ограниченной ответственностью и акционерных обществ относятся к крупным сделкам и каковы основные требования к их совершению?
Федеральным законом от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" введено понятие крупной сделки и сделки, в которой имеется заинтересованность общества. Крупной сделкой является одна или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением, а также возможностью отчуждения (к примеру, залог) обществом имущества, стоимость которого составляет более 25% стоимости имущества общества. Стоимость имущества при этом определяется на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении такой сделки. Например, общество приняло решение о продаже какого-либо имущества в мае. При квартальной отчетности стоимость имущества общества должна быть определена по данным за первый квартал текущего года. Уставом может быть установлен более высокий, чем 25%, процент для отнесения сделки к категории крупных.
Крупными не признаются сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества.
При разрешении вопроса, относится ли совершаемая сделка к крупным, стоимость отчуждаемого имущества определяется на основании данных его бухгалтерского учета (балансовая стоимость имущества), а стоимость приобретаемого имущества - на основании цены предложения.
Решение о совершении крупной сделки принимается общим собранием участников общества. Если в обществе имеется совет директоров (наблюдательный совет), то решение о совершении крупных сделок может быть отнесено уставом к его компетенции, а не к компетенции общего собрания. Более того, уставом общества может быть предусмотрено, что для совершения крупных сделок не требуется ни решения общего собрания, ни решения совета директоров.
Понятие крупной сделки содержится также в Федеральном законе от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах".
Крупными сделками, связанными с приобретением или отчуждением акционерным обществом имущества, являются:
- одна или несколько взаимосвязанных между собой сделок, связанных с приобретением, отчуждением, а также возможностью отчуждения обществом прямо или косвенно имущества, стоимость которого составляет более 25% балансовой стоимости активов общества на дату принятия решения о заключении таких сделок, за исключением сделок, совершаемых в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности;
- сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с размещением обыкновенных акций либо привилегированных акций, конвертируемых в обыкновенные акции, составляющих более 25% ранее размещенных обществом обыкновенных акций.
Определение стоимости имущества, являющегося предметом крупной сделки, осуществляется советом директоров (наблюдательным советом) общества.
Решение о совершении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50% балансовой стоимости активов общества на дату принятия решения о совершении такой сделки, принимается советом директоров (наблюдательным советом) единогласно, при этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров (наблюдательного совета). В случае если единогласия совета директоров (наблюдательного совета) общества не достигнуто, вопрос о совершении крупной сделки решается общим собранием акционеров.
Решение о совершении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет свыше 50% балансовой стоимости активов общества на дату принятия решения о совершении такой сделки, принимается общим собранием акционеров большинством в 3/4 голосов акционеров - владельцев голосующих акций, присутствующих на собрании.
Президиум ВАС РФ в информационном письме от 13 марта 2001 г. N 62 "Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность" признал, что кредитный договор может быть признан крупной сделкой, если сумма предоставленного по нему кредита и предусмотренных договором процентов за пользование кредитом (без учета процентов за просрочку возврата кредита) составляет более 25% балансовой стоимости имущества общества.
Акционерный коммерческий банк обратился в арбитражный суд с иском к обществу с ограниченной ответственностью о взыскании суммы долга по кредитному договору, а также процентов за пользование кредитом и повышенных процентов в связи с невозвратом кредита в срок, предусмотренный договором. Ответчик заявил встречный иск о признании кредитного договора недействительным, указав, что сумма предъявленных истцом требований превышает 25% балансовой стоимости имущества общества, и заключение директором общества данного кредитного договора при отсутствии соответствующего решения совета директоров или общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью противоречит ст. 46 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью".
Арбитражный суд удовлетворил основной иск акционерного коммерческого банка и отказал во встречном иске, заявленном ответчиком. При этом суд отметил, что ответчик необоснованно отнес заключенный им кредитный договор к крупной сделке, определив его сумму исходя не из размера полученного по договору кредита, а из суммы требований, заявленных истцом, в которую наряду с суммой кредита включены проценты за пользование им и повышенные проценты за непогашение кредита в установленный срок, являющиеся мерой ответственности за просрочку исполнения денежного обязательства. При сопоставлении суммы, полученной ответчиком по кредитному договору, с данными баланса общества на дату совершения сделки суд установил, что она не достигала 25% балансовой стоимости имущества общества на указанную дату, а поэтому признал, что генеральный директор общества имел право на заключение договора без получения согласия совета директоров или общего собрания участников общества.
Апелляционная инстанция правомерно отменила решение, признав кредитный договор крупной сделкой с учетом того, что сумма обязательства по данному договору должна быть определена исходя не только из размера полученного заемщиком кредита, но и предусмотренных договором процентов за пользование им в течение срока, на который предоставлен кредит. При этом суд отметил, что уплата указанных процентов в соответствии со ст. 819 ГК РФ входит в состав основного обязательства по кредитному договору. Общая сумма кредита и процентов за пользование им превысила 25% балансовой стоимости имущества общества.
При определении суммы сделки, которая может быть отнесена к крупной, не подлежат включению в нее проценты, начисляемые за просрочку исполнения денежного обязательства (ст. 395 ГК РФ), а также иные суммы, взимаемые с должника в порядке применения к нему мер ответственности (неустойка, штраф, пени). Предусмотренные кредитным договором проценты за пользование кредитом в течение предусмотренного договором срока не являются мерой ответственности и должны учитываться при определении суммы сделки (п. 1 указанного Обзора).
Нормы, определяющие порядок совершения крупных сделок, распространяются на договоры поручительства, если сумма конкретного договора превышает 25% балансовой стоимости активов общества поручителя на дату заключения договора (п. 4 названного Обзора).
Открытое акционерное общество обратилось в арбитражный суд с иском к обществу с ограниченной ответственностью (заемщику) и закрытому акционерному обществу (поручителю) о взыскании с них солидарно невозвращенного кредита, полученного первым ответчиком. Закрытое акционерное общество, выступавшее в качестве поручителя, заявило возражения против привлечения его к ответственности, сославшись на недействительность заключенного им договора поручительства в связи с тем, что сумма договора превысила 25% балансовой стоимости активов данного общества. При заключении договора необходимо было руководствоваться требованиями ст. 79 Закона об АО, однако генеральный директор нарушил их.
Арбитражный суд отклонил возражения второго ответчика, отметив в решении, что договор поручительства не может рассматриваться в качестве крупной сделки исходя из признаков, характеризующих такие сделки, поскольку он не связан с приобретением или отчуждением имущества. Требования истца о взыскании с ответчиков солидарно суммы долга были удовлетворены.
Суд кассационной инстанции отменил решение и передал дело на новое рассмотрение, указав, что мотивы решения в части, исключающей возможность отнесения договора поручительства к крупным сделкам, не основаны на нормах законодательства. В соответствии со ст. 78 Закона об АО крупными являются не только сделки по приобретению или отчуждению имущества на суммы, превышающие 25% балансовой стоимости активов общества на дату принятия решения о совершении сделки, но и сделки, создающие прямо или косвенно возможность отчуждения его имущества на соответствующую сумму. К таким сделкам могут относиться договоры поручительства, договоры о залоге имущества и другие, при неисполнении которых взыскание может быть обращено на имущество поручителя, залогодателя и т.д. с отчуждением его в установленном законом порядке.
Исходя из этого арбитражному суду было предложено проверить обоснованность заявления закрытого акционерного общества о заключении договора поручительства с нарушением требований ст. 78 и ст. 79 Закона об АО и в случае подтверждения данного обстоятельства рассматривать указанный договор в качестве недействительной сделки. Сумма договора поручительства при решении данного вопроса должна определяться исходя из суммы основного обязательства, обеспечиваемого поручительством, без учета неустоек, штрафов, пеней.
Высшим Арбитражным Судом сделан вывод, что постановление суда кассационной инстанции является правильным.
К кредитному договору, заключенному хозяйственным обществом в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности, положения законодательства о крупных сделках не применяются независимо от размера полученного по нему кредита (п. 5 Обзора).
Общество с ограниченной ответственностью обратилось в арбитражный суд с иском о признании недействительным кредитного договора, заключенного с акционерным коммерческим банком, со ссылкой на то, что сумма полученного им по этому договору кредита превышает 25% балансовой стоимости имущества общества на дату заключения договора, однако генеральный директор общества подписал его с нарушением ст. 46 Закона об ООО, предусматривающей необходимость решения общего собрания участников общества о совершении данной сделки.
Арбитражный суд первой инстанции иск общества удовлетворил.
Суд кассационной инстанции принятое решение обоснованно отменил и в иске отказал. Постановление об отмене решения мотивировано тем, что договор заключен обществом на получение кредита в целях обеспечения документарного аккредитива, который был открыт обществом для оплаты товаров, закупленных им по контракту. В соответствии с уставом общества предметом его деятельности является торговля различными товарами; данный кредит получен в связи с осуществлением текущих хозяйственных (закупочных) операций, а поэтому к оспариваемому договору не должны предъявляться требования, установленные ст. 46 Закона об ООО для заключения крупных сделок.
Постановление суда кассационной инстанции принято на основе анализа характера и условий конкретного договора, позволившего отнести его к сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, на которые не распространяются положения законодательства о крупных сделках.
Сделка по уступке права (требования) должна рассматриваться как крупная и заключаться с соблюдением требований, установленных ст. 78 и ст. 79 Закона об АО, если стоимость уступаемых по сделке прав превышает 25% балансовой стоимости активов общества на дату принятия решения о совершении сделки (п. 6 Обзора).
Закрытое акционерное общество обратилось в арбитражный суд с иском о признании недействительным договора об уступке права (требования), возникшего у общества в связи с выполнением работ по договору подряда, стоимость которых не была оплачена заказчиком. Сумма требования превышала 25% балансовой стоимости активов общества, однако решение о заключении договора принималось единолично генеральным директором. Организация, в пользу которой была осуществлена уступка требования, возражала против иска, ссылаясь на то, что данный договор не подпадает под действие ст. 79 Закона об акционерных обществах.
Арбитражный суд удовлетворил иск общества. Суды апелляционной и кассационной инстанций оставили решение без изменения, признав данный договор сделкой по отчуждению активов общества на сумму, превышающую 50% их балансовой стоимости (сумма сделки составляла 70% балансовой стоимости активов), в силу чего для его заключения необходимо было решение общего собрания акционеров, принятое большинством в 3/4 голосов.
Соглашение о переводе долга одним акционерным обществом на другое общество в порядке, предусмотренном ст. 391 ГК РФ, должно заключаться с соблюдением требований ст. 79 Закона об АО, если сумма переводимого долга превышает 25% балансовой стоимости активов акционерного общества, принимающего долг (п. 7 Обзора).
Открытое акционерное общество обратилось в арбитражный суд с иском о признании недействительным соглашения о переводе на него долга другого акционерного общества, заключенного между сторонами на основании ст. 391 ГК РФ с согласия кредитора.
При рассмотрении спора было установлено, что сумма долга, который приняло на себя общество, предъявившее иск, превышает 25% балансовой стоимости его активов. Однако решение о заключении соглашения не принималось ни советом директоров, ни общим собранием акционеров общества.
Арбитражный суд правомерно признал соглашение о переводе долга недействительным, поскольку оно было заключено с нарушением ст. 79 Закона об АО.
Отнесение указанного соглашения к крупным сделкам суд мотивировал тем, что в случае непогашения долга в сумме, превышающей 25% балансовой стоимости активов общества, принявшего долг, взыскание могло бы быть обращено на его имущество, а это повлекло бы отчуждение соответствующего имущества.
Рыночная стоимость имущества подлежит определению советом директоров общества в порядке, установленном ст. 77 Закона об АО, при заключении крупной сделки по отчуждению или приобретению имущества, а также в иных случаях, когда закон предусматривает необходимость определения стоимости имущества в соответствии с указанной статьей (п. 8 Обзора).
Открытое акционерное общество обратилось в арбитражный суд с иском о признании недействительным договора купли-продажи, заключенного от его имени с обществом с ограниченной ответственностью. Исковые требования обосновывались тем, что рыночная стоимость недвижимого имущества, проданного по договору, определена генеральным директором общества единолично, а это, по мнению истца, является нарушением п. 8 ст. 65 и ст. 77 Закона об АО.
Суд первой инстанции в иске отказал, поскольку рыночная стоимость имущества, являвшегося предметом сделки, составляла на дату заключения договора купли-продажи менее 25% балансовой стоимости активов общества, а поэтому определения его стоимости советом директоров в порядке, установленном ст. 77 Закона об АО, не требовалось.
Суд апелляционной инстанции решение отменил и требования истца удовлетворил, отметив, что, вынося решение об отказе в иске, суд первой инстанции исследовал договор купли-продажи имущества, исходя из соответствия действий генерального директора общества требованиям ст. 78 и ст. 79 Закона об АО, где речь идет о крупных сделках. Между тем в данном случае, по мнению суда апелляционной инстанции, иск имел иные основания.
Апелляционная инстанция сослалась на п. 2 ст. 77 Закона об АО, полагая, что согласно этой норме решением совета директоров должна определяться рыночная стоимость любого имущества независимо от суммы сделки, за исключением случаев, когда она определяется судом или иным органом. В постановлении далее сказано, что генеральный директор общества не обладает полномочиями по определению рыночной стоимости имущества.
Суд кассационной инстанции правомерно отменил постановление суда апелляционной инстанции, оставив в силе решение суда первой инстанции.
Позиция суда апелляционной инстанции относительно применения положений ст. 77 Закона об АО во всех случаях определения рыночной стоимости имущества, приобретаемого или отчуждаемого обществом, является ошибочной.
Арбитражным судам при разрешении подобных споров необходимо исходить из того, что ст. 77 Закона об АО применяется в сочетании с другими нормами закона, отсылающими в части определения рыночной стоимости имущества к ее положениям. Определение стоимости имущества, являющегося предметом крупной сделки, в порядке, установленном ст. 77 Закона об АО, отнесено к компетенции совета директоров (п. 2 ст. 78 Закона). Совет директоров может принимать решение и о совершении такой сделки в пределах полномочий, предоставленных ему ст. 79 названного Закона. Если определенная советом директоров стоимость имущества превышает 50% балансовой стоимости активов общества, вопрос о совершении крупной сделки передается на рассмотрение общего собрания акционеров.
В тех случаях, когда сделка по приобретению или отчуждению обществом имущества (связанная с возможностью отчуждения имущества) не относится к крупным, рыночная стоимость отчуждаемого или приобретаемого имущества может определяться генеральным директором общества по соглашению с другой стороной, участвующей в сделке, если необходимость передачи данного вопроса на решение совета директоров или общего собрания акционеров не предусмотрена иными нормами законодательства (например, в связи с заключением сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, - ст. 83 Закона об АО; при приобретении и выкупе обществом акций у акционеров - ст. ст. 72, 76 указанного Закона).
Решение совета директоров акционерного общества о совершении сделки на сумму от 25 до 50% балансовой стоимости активов общества должно приниматься советом директоров единогласно без учета голосов выбывших членов совета (п. 9 Обзора).
Организация-акционер обратилась в арбитражный суд с иском о признании недействительным решения совета директоров о совершении обществом крупной сделки ввиду того, что один из членов совета отсутствовал на заседании и не принимал участия в голосовании, а за другого, также отсутствовавшего члена совета директоров проголосовало иное лицо на основании выданной им доверенности. Истец, оспаривая указанное решение, ссылался на п. 1 ст. 79 Закона об АО, согласно которому решение о совершении крупной сделки может считаться законным, если за него проголосуют единогласно все члены совета директоров, а не только присутствовавшие на заседании совета.
Арбитражный суд в иске отказал, считая, что в соответствии с п. 3 ст. 68 Закона об АО решения на заседании совета директоров принимаются большинством голосов присутствующих, если законом или уставом общества не предусмотрено иное. Суд отнес понятие "иное" лишь к определению количества голосов, необходимых для принятия решения (квалифицированное большинство, единогласно), а не к числу присутствующих. Исходя из наличия кворума на заседании совета (присутствовало более половины членов совета директоров), арбитражный суд признал оспариваемое решение принятым без нарушения требований законодательства.
Суд апелляционной инстанции решение отменил, отметив в постановлении следующее.
Пунктом 1 ст. 79 Закона об АО предусмотрены исключения из общих правил принятия решений советом директоров акционерного общества, установленных п. 3 ст. 68 Закона. Решение совета директоров о совершении крупной сделки может считаться согласно п. 1 ст. 79 Закона принятым при условии, если за него проголосовали единогласно все члены совета директоров, за исключением выбывших. Выбывшими являются члены совета директоров, полномочия которых прекращены досрочно решением общего собрания акционеров (пп. 4 п. 1 ст. 48 Закона об АО), и умершие.
Исходя из этого, наличие кворума для принятия решения о совершении крупной сделки предполагает участие в заседании совета директоров (голосование за решение) всех действующих членов совета. При этом каждый член совета директоров должен принять личное участие в голосовании и не может передавать свои полномочия по доверенности какому-либо иному лицу. Высшим Арбитражным Судом РФ сделан вывод, что постановление суда апелляционной инстанции является правильным.
Сделка по приобретению акционерным обществом имущества, стоимость которого превышает 50% балансовой стоимости активов общества, не может заключаться на основании решения совета директоров общества (п. 10 Обзора).
Закрытое акционерное общество обратилось в арбитражный суд с иском о признании недействительным договора купли-продажи, по которому истец приобрел у общества с ограниченной ответственностью недвижимость на сумму более 10 млн. руб., и применении последствий недействительности ничтожной сделки.
Исковые требования обосновывались тем, что сумма сделки превышает 50% балансовой стоимости активов общества и для ее заключения необходимо решение общего собрания акционеров, принятое большинством в 3/4 голосов акционеров - владельцев голосующих акций, присутствующих на собрании. Однако такое решение не принималось. Данная сделка была заключена по решению совета директоров общества.
Суд первой инстанции иск удовлетворил. При рассмотрении дела было установлено, что балансовая стоимость активов акционерного общества на момент заключения сделки составляла менее 5 млн. руб. Решение совета директоров общества о предоставлении генеральному директору права на заключение этого договора не может рассматриваться как правовое основание для совершения такой сделки, поскольку совет директоров вышел за пределы своей компетенции.
Ответчик обжаловал решение суда, указав, что члены совета директоров, принимавшие решение о совершении сделки, в совокупности обладали числом голосов, которое позволило бы им на общем собрании акционеров принять положительное решение о заключении сделки.
Апелляционная инстанция правомерно отклонила жалобу, оставив решение без изменения.
Наличие у членов совета директоров акционерного общества акций, позволяющих им при голосовании на общем собрании принимать решение о совершении крупной сделки, сумма которой превышает 50% балансовой стоимости активов общества, не дает им права брать на себя функции общего собрания акционеров. Для совершения такой сделки в соответствии со ст. 79 Закона об АО во всех случаях необходимо решение общего собрания акционеров, принятое квалифицированным большинством голосов.
2.12. Каковы особенности совершения крупных сделок в акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью, если общество создано единственным участником?
Если акционерное общество имеет единственного акционера, владеющего 100% акций, то для заключения обществом (генеральным директором) крупной сделки достаточно письменного согласия этого акционера на ее совершение. Такой вывод содержится в п. 11 информационного письма Президиума ВАС РФ от 13 марта 2001 г. N 62 "Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность".
Закрытое акционерное общество обратилось в арбитражный суд с иском о применении последствий недействительности кредитного договора, заключенного обществом с акционерным коммерческим банком. Исходя из суммы предоставленного по договору кредита, истец расценил этот договор как крупную сделку, однако генеральный директор общества заключил его в отсутствие необходимого в таком случае решения общего собрания акционеров.
Суд первой инстанции признал требования истца правомерными и удовлетворил иск.
Суд кассационной инстанции решение отменил и в иске отказал, поскольку акционерное общество - истец имеет в качестве единственного акционера другое юридическое лицо, которое письменно дало согласие на получение кредита у акционерного банка - ответчика по делу в сумме и на условиях, предусмотренных заключенным между истцом и ответчиком договором.
Вывод суда кассационной инстанции по данному делу является правильным, так как в обществах, состоящих из одного акционера, документом, равноценным решению общего собрания акционеров, является решение этого акционера или иной письменный документ, в котором выражена его воля (согласие на совершение сделки).
В практике деятельности Высшего Арбитражного Суда имеется также прецедент, упомянутый в п. 40 информационного письма Президиума ВАС РФ от 11 января 2002 г. N 66 "Обзор практики разрешения споров, связанных с арендой". Суд с учетом срока аренды и стоимости передаваемого в аренду имущества признал договор аренды крупной сделкой для арендодателя, поскольку в результате ее исполнения фактически была прекращена его производственная деятельность.
Акционерное общество (арендодатель) обратилось в арбитражный суд с иском к обществу с ограниченной ответственностью (арендатору) о признании недействительной сделкой договора аренды, как заключенного с нарушением требований ст. 79 Закона об АО.
Суд установил, что по оспариваемому договору в аренду сданы производственные помещения с находящимся в них дорогостоящим оборудованием сроком на 15 лет. Стоимость спорного имущества на момент заключения договора составляла 80% стоимости основных фондов акционерного общества.
Таким образом, в аренду было сдано имущество, необходимое акционерному обществу для осуществления его основной производственной деятельности. В пользовании общества остались только незначительные вспомогательные службы, не связанные с основным профилем его деятельности.
Учитывая, что в результате совершения данной сделки фактически была прекращена производственная деятельность истца, дающая его основной доход, суд признал оспариваемую сделку для истца крупной. В связи с этим она должна была заключаться в порядке, установленном ст. 79 Закона об АО.
Довод ответчика об одобрении оспариваемой сделки в связи с принятием истцом арендной платы признан судом неосновательным.
Поскольку сделка по существу лишила истца на длительное время основной статьи доходов, то принятие им арендной платы в сумме, несоразмерно меньшей по сравнению с доходами, получаемыми акционерным обществом от производственной деятельности, само по себе не могло служить одобрением такой сделки.
В связи с несоблюдением при совершении оспариваемой сделки требований ст. 79 Закона об АО суд удовлетворил иск.
2.13. Какой оценкой следует руководствоваться для отнесения сделки, совершаемой хозяйственным обществом, к крупной?
Ответ на данный вопрос содержится в п. п. 2 - 3 информационного письма Президиума ВАС РФ от 13 марта 2001 г. N 62 "Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность".
При решении вопроса об отнесении сделки к крупной необходимо сопоставлять стоимость имущества, являющегося предметом сделки, с балансовой стоимостью активов общества, а не с размером его уставного капитала.
Арбитражный суд рассмотрел дело по иску закрытого акционерного общества о признании недействительными нескольких пунктов дополнительного соглашения к договору купли-продажи ценных бумаг, заключенному между открытым акционерным обществом - продавцом (ответчиком по делу) и организацией, участвовавшей в процессе в качестве третьего лица на стороне ответчика.
Истец, подписывая наряду с участниками договора купли-продажи дополнительное соглашение к нему, передал в залог в качестве обеспечения приобретателем ценных бумаг выполнения обязательств по договору принадлежащий ему пакет акций открытого акционерного общества. Дополнительное соглашение оспаривалось истцом со ссылкой на то, что, исходя из стоимости заложенных акций, сделка по передаче их в залог должна рассматриваться как крупная, для совершения которой необходимо было решение общего собрания акционеров общества, однако такое решение не принималось, генеральный директор общества-залогодателя единолично решил вопрос о подписании дополнительного соглашения.
Суд первой инстанции удовлетворил иск. Суды апелляционной и кассационной инстанций оставили решение без изменения.
Президиум ВАС РФ при проверке указанных судебных актов в порядке надзора установил, что арбитражные суды, оценивая соответствующие пункты дополнительного соглашения, признали сделку крупной исходя из того, что стоимость заложенных истцом акций значительно превышала размер уставного капитала общества. Между тем в соответствии со ст. 78 Закона об АО крупной сделкой является одна или несколько взаимосвязанных сделок по приобретению или отчуждению имущества (либо создающие прямо или косвенно возможность отчуждения имущества), стоимость которого составляет более 25% балансовой стоимости активов общества на дату принятия решения о заключении сделки. Сопоставление суммы сделки с размером уставного капитала, а не с балансовой стоимостью активов общества, которая, как правило, превышает уставный капитал, является в подобных случаях неправомерным.
Поскольку в материалах дела не было баланса общества и арбитражным судом не истребовались сведения о балансовой стоимости его активов на дату заключения дополнительного соглашения, принятые по делу судебные акты были отменены, а дело направлено на новое рассмотрение.
При определении балансовой стоимости активов общества на дату принятия решения о совершении крупной сделки учитывается сумма активов по последнему утвержденному балансу общества без уменьшения ее на сумму долгов (обязательств).
Арбитражный суд рассмотрел дело по иску прокурора о признании недействительной сделки, связанной с внесением открытым акционерным обществом учредителем вклада в уставный капитал создаваемого нового хозяйственного общества, в связи с тем что решение о ее совершении было принято с нарушением требований ст. 79 Закона об АО.
Арбитражный суд в удовлетворении иска отказал, не признав указанную сделку (с учетом суммы вклада) крупной.
В кассационной жалобе истец просил решение отменить, а иск удовлетворить, считая, что суд сделал неправильный вывод, не признав сделку крупной, поскольку при определении балансовой стоимости активов общества и сопоставлении с нею суммы сделки не исключил из стоимости активов сумму долгов (обязательств) общества.
Суд кассационной инстанции, рассмотрев жалобу, оставил решение суда первой инстанции без изменения, мотивировав отказ в ее удовлетворении ст. 78 Закона об АО, устанавливающей критерии определения крупных сделок исходя из соотношения суммы сделки и балансовой стоимости активов общества в целом, а не стоимости чистых активов. Поэтому суд при вынесении решения обоснованно не исключил из общей стоимости активов часть, которая составляла сумму его долгов (невыполненных обязательств).
2.14. Какие сделки для обществ с ограниченной ответственностью и акционерных обществ относятся к сделкам, в которых имеется заинтересованность общества, и каковы основные требования к их совершению?
На совершение сделок, в которых имеются прямая или косвенная заинтересованность кого-либо из перечисленных в Законе об ООО субъектов, требуется согласие общего собрания участников общества.
К таким субъектам относятся:
- член совета директоров (наблюдательного совета);
- лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа;
- член коллегиального исполнительного органа;
- участник общества, имеющий совместно с его аффилированными лицами 20% голосов и более от общего числа участников общества.
Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они сами, а также их супруги, родители, дети, братья, сестры и (или) их аффилированные лица:
- являются стороной сделки или выступают в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом (например, представительство по доверенности);
- владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20% акций, долей, паев юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом;
- занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом;
- в иных случаях, определенных уставом общества.
Решение о совершении обществом сделки, в которой имеется заинтересованность перечисленных выше лиц, принимается общим собранием большинством голосов от общего числа голосов участников общества, не заинтересованных в ее совершении.
Если в обществе имеется совет директоров (наблюдательный совет), то принятие решения о совершении сделки, в которой имеется заинтересованность общества, может быть отнесено уставом к его компетенции, за исключением сделок на сумму, превышающую 2% стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период.
В соответствии с Федеральным законом "Об акционерных обществах" лицами, заинтересованными в совершении акционерным обществом сделки, признаются:
1) член совета директоров (наблюдательного совета) общества;
2) лицо, занимающее должность в иных органах управления общества;
3) акционер (акционеры), владеющий совместно со своим аффилированным лицом (лицами) 20% или более голосующих акций общества, а в случае, если указанные лица, их супруги, родители, дети, братья, сестры, а также их аффилированные лица:
- являются стороной такой сделки или участвуют в ней в качестве представителя или посредника:
- владеют 20% или более голосующих акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной сделки или участвующего в ней в качестве представителя или посредника;
- занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной сделки или участвующего в ней в качестве представителя или посредника.
Решение о заключении обществом сделки, в которой имеется заинтересованность, принимается в зависимости от числа акционеров общества - владельцев голосующих акций:
- в обществе с числом владельцев голосующих акций менее одной тысячи - советом директоров (наблюдательным советом) большинством голосов директоров, не заинтересованных в ее совершении;
- в обществе с числом владельцев голосующих акций одна тысяча и более - советом директоров (наблюдательным советом) большинством голосов независимых директоров, не заинтересованных в ее совершении. Независимый директор - член совета директоров (наблюдательного совета), не являющийся единоличным исполнительным органом (директором, генеральным директором) или членом коллегиального исполнительного органа (правления, дирекции), если при этом его супруг (супруга), родители, дети, братья, сестры не являются лицами, занимающими должности в органах управления общества.
Для принятия решения о заключении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, советом директоров должно быть установлено, что стоимость, которую общество получит за отчуждаемое имущество, не ниже рыночной стоимости этого имущества либо стоимость приобретения имущества не превышает рыночной стоимости этого имущества.
В случае если сумма оплаты по сделке и стоимость имущества, являющегося предметом сделки, превышают 2% активов общества, решение о заключении обществом сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием акционеров - владельцев голосующих акций большинством голосов акционеров, не заинтересованных в сделке.
В случае если все члены совета директоров (наблюдательного совета) признаются заинтересованными лицами, сделка, в которой имеется заинтересованность, может быть совершена по решению общего собрания акционеров, принятому большинством голосов акционеров, не заинтересованных в сделке.
Если сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, одновременно является крупной сделкой, связанной с приобретением или передачей обществом имущества, к ее совершению применяются требования, касающиеся крупных сделок.
Требования Закона об АО к порядку заключения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, распространяются и на случаи, когда сделка совершается поверенным от имени и за счет доверителя (п. 13 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 13 марта 2001 г. N 62 "Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность").
Акционерное общество произвело размещение дополнительных акций при участии посредника. Акции в количестве, превышающем 2% ранее размещенных эмитентом голосующих акций, были приобретены по договору купли-продажи хозяйственным обществом. Генеральным директором общества - покупателя акций являлось лицо, занимающее должность в органах управления эмитента.
Акционер эмитента (акционерного общества) обратился в арбитражный суд с иском о признании недействительным договора купли-продажи акций в связи с нарушением заинтересованным лицом требований, установленных п. 3 ст. 83 Закона об АО.
Ответчики иск не признали, указав, что эмитент не являлся стороной в сделке купли-продажи акций, заключенной между посредником и покупателем.
Суд удовлетворил иск. Как следовало из материалов дела, посредник при заключении договора купли-продажи акций действовал от имени и за счет эмитента. Следовательно, эмитент является продавцом (стороной) в оспариваемом договоре. При совершении такой сделки должны соблюдаться положения Закона об АО, установленные для сделок, в совершении которых имеется заинтересованность. Суд правомерно признал сделку недействительной.
Стоимость отчуждаемого обществом имущества по сделке, в совершении которой имеется заинтересованность, должна определяться советом директоров общества в соответствии со ст. 77 Закона об АО и не может быть ниже рыночной цены этого имущества (п. 15 указанного Обзора).
Совет директоров акционерного общества принял решение о заключении сделки, в совершении которой имелась заинтересованность, определив стоимость отчуждаемого имущества ниже его рыночной стоимости. В последующем имущество было отчуждено исполнительным органом общества по этой цене.
Общество обратилось в арбитражный суд с иском о признании сделки недействительной.
Согласно п. 3 ст. 83 Закона об АО для принятия решения о заключении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, советом директоров общества должно быть установлено, что стоимость, полученная обществом за отчуждаемое имущество или предоставляемые услуги, будет не ниже рыночной стоимости этого имущества или услуг, определяемой в соответствии со ст. 77 Закона, либо стоимость приобретаемого имущества или услуг не превысит рыночной стоимости этого имущества или услуг, определяемой в соответствии с той же статьей Закона.
Независимый оценщик, привлеченный судом по инициативе истца, в заключении об оценке отчужденного имущества указал, что его рыночная стоимость значительно превышает ту, которую определил совет директоров общества.
Поскольку общество произвело отчуждение имущества по заниженной цене, нарушив при этом положения ст. 77 и ст. 83 Закона об АО, суд удовлетворил иск.
В другом случае при рассмотрении иска о признании недействительной сделки, в совершении которой имелась заинтересованность, арбитражный суд установил, что исполнительным органом общества имущество отчуждено по цене, ниже определенной советом директоров общества.
Заключение исполнительным органом сделки, в совершении которой имелась заинтересованность, на иных (менее выгодных) условиях, чем предусмотрено в решении совета директоров общества, свидетельствует о нарушении требований, установленных п. 3 ст. 83 Закона об АО. Поэтому суд признал сделку недействительной.
Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, не требует одобрения общего собрания акционеров, если она совершена в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности, начавшейся до того момента, когда соответствующее лицо стало заинтересованным (п. 16 Обзора).
Акционер общества обратился в арбитражный суд с иском о признании недействительной сделки, совершенной обществом с нарушением ст. 83 Закона об АО.
Ответчик иск не признал, указав, что оспариваемая сделка совершена в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности, имевшей место до момента, с которого заинтересованное лицо признается таковым в соответствии со ст. 81 Закона об АО. Поэтому решения общего собрания акционеров на ее совершение не требовалось.
Суд в удовлетворении иска отказал.
Согласно п. 4 ст. 83 Закона об АО заключение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, не требует решения общего собрания акционеров в случае, если сделка совершается в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности между обществом и другой стороной, имевшей место до момента, с которого заинтересованное лицо признается таковым в соответствии со ст. 81 Закона (решение не требуется до даты проведения следующего общего собрания акционеров).
Из материалов дела следовало, что между обществом и другой стороной (обществом с ограниченной ответственностью) в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности был заключен договор поставки. Срок действия договора составлял шесть месяцев. Товары поставлялись отдельными партиями в обусловленные сроки. Сумма оплаты по договору превышала 2% активов общества-покупателя. Через месяц после заключения договора генеральный директор общества-покупателя приобрел более 20% доли в уставном капитале общества-поставщика, т.е. стал лицом, заинтересованным в совершении обществом сделки.
Общее собрание акционеров общества было проведено после возникновения и исполнения обязательств по оспариваемому договору.
При таких обстоятельствах оспариваемый договор не требовал одобрения общего собрания акционеров.
В другом случае арбитражный суд обоснованно признал необходимым соблюдение требований ст. 83 Закона об АО при заключении сделки в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности. Стоимость имущества, являющегося предметом сделки, превышала 2% активов акционерного общества. На момент заключения сделки генеральный директор этого общества являлся лицом, заинтересованным в ее совершении, поскольку занимал должность члена совета директоров общества с ограниченной ответственностью - другой стороны сделки. В этом случае решение о заключении такой сделки должно быть принято общим собранием акционеров.
Заключение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, не требует решения совета директоров или общего собрания акционеров, если сделка для акционерного общества носит обязательный характер в силу закона и (или) иных правовых актов (п. 19 Обзора).
Коммерческий банк, являющийся открытым акционерным обществом, обратился в арбитражный суд с иском к государственному унитарному предприятию о признании недействительной сделки по продаже банком предприятию за рубли иностранной валюты. Иск был мотивирован наличием заинтересованности в совершении сделки.
Решением суда, оставленным без изменения апелляционной и кассационной инстанциями, иск удовлетворен. Судебные инстанции указали, что в момент заключения названной сделки предприятие владело третью голосующих акций банка и обе эти организации имели единоличным исполнительным органом одно и то же лицо, однако совет директоров банка не принял решения о заключении сделки, что в силу ст. 83 и ст. 84 Закона об АО является основанием для признания ее недействительной.
Президиум ВАС РФ, проверив в порядке надзора названные судебные акты, отменил их и направил дело на новое рассмотрение, исходя из следующего.
Из материалов дела видно, что между банком и предприятием были заключены договор о корреспондентских отношениях (в рублях) и договор банковского (валютного) счета. В рамках данных соглашений предприятие направило банку заявку на покупку иностранной валюты в счет заранее предоставленного рублевого покрытия. В этот же день банк приобрел для предприятия иностранную валюту, которую зачислил на его валютный счет.
Указанные сделки были совершены с соблюдением требований законодательства о банках и банковской деятельности, определяющих права и обязанности кредитных организаций по обслуживанию клиентов, и законодательства о валютном регулировании и валютном контроле.
Согласно п. 1 и п. 2 ст. 4 Закона Российской Федерации "О валютном регулировании и валютном контроле" покупка и продажа иностранной валюты на внутреннем валютном рынке Российской Федерации производится резидентами только через уполномоченные банки. Иной возможности приобретения резидентами иностранной валюты валютным законодательством не предусмотрено.
Следовательно, если клиент дает банку распоряжение о покупке иностранной валюты по допустимым основаниям и предоставляет соответствующее рублевое покрытие, то банк не вправе отказаться от выполнения такого распоряжения.
Кроме того, в соответствии с п. 3 ст. 845 ГК РФ банк не вправе определять и контролировать направления использования денежных средств клиента и устанавливать другие, не предусмотренные законом или договором банковского счета, ограничения его права распоряжаться денежными средствами по своему усмотрению.
При таких условиях для совершения банком указанных сделок не требуется согласия совета директоров или общего собрания акционеров банка. Положения ст. 83 Закона об АО к ним неприменимы. Они не распространяются на сделки, совершение которых является обязательным для акционерного общества в силу закона и (или) иных правовых актов.
2.15. В чем особенности совершения сделок с участием полного товарищества?
В соответствии со ст. 69 ГК РФ полным признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом. Лицо может быть участником только одного полного товарищества.
Полное товарищество является юридическим лицом.
Фирменное наименование полного товарищества должно содержать либо имена (наименования) всех его участников и слова "полное товарищество", либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов "и компания" и слова "полное товарищество".
Полное товарищество создается и действует на основании учредительного договора, который подписывается всеми его участниками. Помимо общих сведений учредительный договор полного товарищества должен содержать условия:
- о размере и составе складочного капитала товарищества;
- о размере и порядке изменения долей каждого из участников в складочном капитале;
- о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов;
- об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов.
Управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию всех его участников. Учредительным договором товарищества могут быть предусмотрены случаи, когда решение принимается большинством голосов участников. Каждый участник полного товарищества имеет один голос, однако учредительным договором может быть предусмотрен иной порядок определения количества голосов его участников.
При совершении сделок от имени полного товарищества каждый его участник вправе действовать от имени товарищества, если учредительным договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно либо ведение дел поручено отдельным конкретным участникам (участнику).
При совместном ведении дел товарищества его участниками для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников. Если ведение дел товарищества поручается его участниками одному или некоторым из них, остальные для совершения сделок от имени товарищества должны иметь доверенность от участника (участников), на которого возложено ведение дел товарищества (п. 1 ст. 72 ГК РФ).
2.16. Каковы особенности совершения сделок с участием товарищества на вере?
Товариществом на вере (коммандитным товариществом) признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от его имени предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников - вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности (п. 1 ст. 82 ГК РФ).
Лицо может быть полным товарищем только в одном товариществе на вере. Участник полного товарищества не может быть полным товарищем в товариществе на вере. Полный товарищ в товариществе на вере не может быть участником полного товарищества.
Фирменное наименование товарищества на вере должно содержать либо имена (наименования) всех полных товарищей и слова "товарищество на вере" или "коммандитное товарищество", либо имя (наименование) не менее чем одного полного товарища с добавлением слов "и компания" и слова "товарищество на вере" или "коммандитное товарищество". К товариществу на вере применяются все правила о полном товариществе.
Товарищество на вере создается и действует на основании учредительного договора, который подписывается всеми полными товарищами. В учредительном договоре должны содержаться те же сведения, что и в учредительном договоре полного товарищества, а также сведения о совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиками.
Управление деятельностью и заключение сделок от имени товарищества осуществляется полными товарищами. Порядок управления и ведения дел такого товарищества его полными товарищами устанавливается ими по правилам о полном товариществе. Вкладчики не вправе участвовать в управлении и ведении дел товарищества на вере, выступать от его имени, совершать сделки и т.п. иначе как по доверенности.
2.17. Каковы особенности совершения сделок с участием производственных кооперативов?
Деятельность производственных кооперативов регулируется главным образом нормами ГК РФ и Федеральным законом от 8 мая 1996 г. "О производственных кооперативах".
Производственным кооперативом (артелью) признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной и иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов. Кооператив является юридическим лицом - коммерческой организацией. Число членов кооператива не может быть менее чем пять человек.
Учредительным документом производственного кооператива является устав, утверждаемый общим собранием членов кооператива. Устав кооператива должен содержать:
- фирменное наименование производственного кооператива;
- слова "производственный кооператив" или "артель";
- сведения о местонахождении кооператива;
- условия о размере паевых взносов членов кооператива, о составе и порядке их внесения;
- условия о характере трудового участия членов кооператива в его деятельности;
- условия о составе и компетенции органов управления кооперативом и порядке принятия ими решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов;
- условия о порядке образования имущества кооператива;
- условия о перечне филиалов и представительств и т.п.
Высшим органом управления кооперативом является собрание его членов. В кооперативе с числом членов более 50 может быть создан наблюдательный совет. В состав исполнительных органов входят правление и (или) председатель кооператива. Членами наблюдательного совета и членами правления, а также председателем кооператива могут быть только его члены. Член кооператива одновременно не может быть членом правления (председателем) и членом наблюдательного совета.
Текущее руководство деятельностью кооператива осуществляют его исполнительные органы. В кооперативе с числом членов более 10 избирается правление. Правление избирается общим собранием из числа членов кооператива на срок, предусмотренный его уставом. Правление руководит деятельностью кооператива в период между общими собраниями членов кооператива. В компетенцию его входят вопросы, не отнесенные к исключительной компетенции общего собрания членов кооператива и наблюдательного совета кооператива.
Правление возглавляет председатель кооператива. Председатель избирается общим собранием из числа членов кооператива. Если в кооперативе создан наблюдательный совет, председатель утверждается общим собранием членов кооператива по представлению наблюдательного совета. Полномочия председателя, срок, на который он избирается (утверждается), а также право председателя распоряжаться имуществом кооператива определяются уставом кооператива.
Если в кооперативе избрано правление, уставом кооператива определяются вопросы, по которым решения принимаются единолично председателем.
В пределах полномочий, предоставленных уставом, председатель действует от имени кооператива без доверенности, распоряжается имуществом кооператива, заключает договоры, выдает доверенности и т.п.
2.18. Каковы особенности совершения сделок с участием государственного и муниципального унитарного предприятия?
Унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество. Имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия.
Устав унитарного предприятия помимо общих сведений, которые должны содержаться в уставе любого предприятия, должен содержать также сведения:
- о предмете и целях деятельности предприятия;
- о размере уставного фонда предприятия;
- о порядке и источниках формирования уставного фонда.
В форме унитарных предприятий могут быть созданы только государственные и муниципальные предприятия, имущество которых находится соответственно в государственной или муниципальной собственности и принадлежит такому предприятию на праве хозяйственного ведения или оперативного управления.
Органом унитарного предприятия является руководитель, который назначается собственником.
Унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, создается по решению уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления. Учредительным документом такого предприятия является устав, утверждаемый уполномоченным на то государственным органом или органом местного самоуправления.
Предприятие, которому имущество принадлежит на праве хозяйственного ведения, не вправе продавать недвижимое имущество, сдавать его в аренду, отдавать в залог, вносить в качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственных товариществ и обществ или иным способом распоряжаться им без согласия собственника. Остальным имуществом, принадлежащим предприятию, оно распоряжается самостоятельно, за исключением случаев, установленных законом (п. 2 ст. 295 ГК РФ).
Унитарное предприятие, основанное на праве оперативного управления (федеральное казенное предприятие), образуется в случаях, предусмотренных Законом о государственных и муниципальных предприятиях, по решению Правительства РФ на базе имущества, находящегося в федеральной собственности. Учредительным документом федерального казенного предприятия является его устав, утверждаемый Правительством РФ.
Казенное предприятие, а также учреждение в отношении закрепленного за ними на праве оперативного управления имущества осуществляют в пределах, установленных законом, в соответствии с целями своей деятельности, заданиями собственника и назначением имущества, права владения, пользования и распоряжения. Казенное предприятие вправе отчуждать или иным способом распоряжаться закрепленным за ним имуществом лишь с согласия собственника этого имущества. Учреждение не вправе отчуждать или иным способом распоряжаться закрепленным за ним имуществом, приобретенным за счет средств, выделенных ему по смете. Если в соответствии с учредительными документами учреждению предоставлено право осуществлять приносящую доходы деятельность, то доходы, полученные от такой деятельности, и приобретенное за счет этих доходов имущество поступают в самостоятельное распоряжение учреждения и учитываются на отдельном балансе (ст. 298 ГК РФ).
2.19. Каковы особенности совершения сделок с участием некоммерческих организаций?
Деятельность некоммерческих организаций регулируется нормами ГК РФ, а также Федеральным законом от 12 января 1996 г. "О некоммерческих организациях", за исключением потребительских кооперативов, деятельность которых регулируется нормами ГК РФ и законом о потребительских кооперативах.
Некоммерческой организацией является организация, не имеющая в качестве основной цели своей деятельности извлечение прибыли и не распределяющая прибыль между участниками.
Формы некоммерческих организаций:
- потребительские кооперативы - это добровольные объединения граждан и юридических лиц на основе членства с целью удовлетворения материальных и иных потребностей участников, осуществляемые путем объединения его членами имущественных паевых взносов;
- общественные или религиозные организации (объединения) - это добровольные объединения граждан, в установленном законом порядке объединившихся на основе общности их интересов для удовлетворения духовных или иных нематериальных потребностей;
- некоммерческие партнерства - это основанные на членстве некоммерческие организации, учрежденные гражданами и (или) юридическими лицами для содействия членам организации в осуществлении деятельности, направленной на достижение целей, для которых создаются любые некоммерческие организации;
- учреждения - это некоммерческие организации, созданные собственником для осуществления управленческих, социально культурных или иных функций некоммерческого характера и финансируемые им полностью или частично;
- автономные некоммерческие организации - это не имеющие членства некоммерческие организации, учрежденные гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов в целях предоставления услуг в области образования, здравоохранения, культуры, науки, права, физической культуры и спорта и иных услуг;
- социальные, благотворительные и иные фонды - это некоммерческие организации, учрежденные гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов, преследующие социальные, благотворительные, культурные, образовательные или иные общественно полезные цели;
- ассоциации и союзы - это объединения коммерческих организаций в целях координации их предпринимательской деятельности, а также представления и защиты общих имущественных интересов, создаваемые на основании договора;
- другие формы, предусмотренные федеральными законами.
Учредителями некоммерческой организации в зависимости от ее организационно-правовой формы могут выступать граждане и юридические лица. Число учредителей не ограничено, если иное не установлено федеральным законом. Некоммерческая организация может быть учреждена одним лицом, за исключением учреждения некоммерческих партнерств, ассоциаций (союзов) и иных случаев, предусмотренных федеральным законом.
Некоммерческие организации являются юридическими лицами и считаются созданными с момента государственной регистрации.
Некоммерческие организации создаются без ограничения срока деятельности, если иное не установлено их учредительными документами.
Учредительными документами некоммерческих организаций являются:
- устав, утвержденный учредителями (участниками), - для общественной организации (объединения), фонда, некоммерческого партнерства и автономной некоммерческой организации;
- учредительный договор, заключенный их членами, и устав, утвержденный ими, - для ассоциации или союза;
- решение собственника о создании учреждения и устав, утвержденный собственником, - для учреждения.
Учредители (участники) некоммерческих партнерств, а также автономных некоммерческих организаций вправе также заключить учредительный договор.
В случаях, предусмотренных законом, некоммерческая организация может действовать на основании общего положения об организациях данного вида.
В учредительных документах некоммерческой организации должны быть определены:
- наименование организации, содержащее указание на характер ее деятельности и организационно-правовую форму;
- место нахождения;
- предмет и цели деятельности;
- порядок управления деятельностью;
- сведения о филиалах и представительствах;
- права и обязанности членов организации и т.п.
Структура, компетенция, порядок формирования и срок полномочий органов управления некоммерческой организацией, порядок принятия ими решений и выступления от имени организации устанавливаются учредительными документами некоммерческой организации.
Высшими органами управления некоммерческими организациями в соответствии с их учредительными документами являются:
- коллегиальный высший орган управления для автономной некоммерческой организации;
- общее собрание членов для некоммерческого партнерства, ассоциации, союза.
Порядок управления фондом определяется его уставом.
Состав и компетенция органов управления общественными организациями (объединениями) устанавливаются в соответствии с законодательством об общественных организациях. Высшим руководящим органом общественной организации является съезд (конференция) или общее собрание. Постоянно действующим руководящим органом является выборный коллегиальный орган, подотчетный съезду (конференции) или общему собранию.
Исполнительный орган некоммерческой организации может быть коллегиальным и (или) единоличным. Он осуществляет текущее руководство деятельностью организации, решая вопросы, не отнесенные к исключительной компетенции других органов управления организацией.
2.20. Каковы особенности совершения сделок с участием юридических лиц и граждан, признанных банкротами?
Совершение сделок от имени юридических лиц и граждан, признанных несостоятельными (банкротами), отличается определенными особенностями. Признаки банкротства определены в ст. 3 Федерального закона от 8 января 1998 г. N 6-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве).
Гражданин считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанности не исполнены им в течение трех месяцев с момента наступления даты их исполнения и если сумма его обязательств превышает стоимость принадлежащего ему имущества.
Юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанности не исполнены им в течение трех месяцев с момента наступления даты их исполнения.
Дела о банкротстве рассматриваются арбитражными судами. По результатам рассмотрения дела о банкротстве арбитражный суд в числе прочих может принять решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства и определение о введении внешнего управления. Подобные решения принимаются в случаях установления вышеназванных признаков банкротства при отсутствии оснований для введения внешнего управления. В решении арбитражного суда о признании банкротом должника - юридического лица и об открытии конкурсного производства должны содержаться указания:
- о признании должника банкротом;
- об открытии конкурсного производства;
- о назначении конкурсного управляющего.
В решении арбитражного суда о признании банкротом должника - индивидуального предпринимателя указывается о признании утратившей силу регистрации должника в качестве индивидуального предпринимателя.
Порядок совершения сделок от имени лиц, находящихся в стадии банкротства, зависит от процедуры банкротства. При рассмотрении дела о банкротстве юридического лица ст. 23 Закона о банкротстве названы следующие процедуры: наблюдение; внешнее управление; конкурсное производство; мировое соглашение; иные процедуры банкротства.
В соответствии со ст. 56 Закона о банкротстве с момента принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом вводится наблюдение. Наблюдение - это процедура банкротства, принимаемая к должнику в целях обеспечения сохранности его имущества и проведения анализа финансового состояния должника.
Сроки процедуры наблюдения законом не определены. Наблюдение прекращается с момента признания арбитражным судом должника банкротом и открытия конкурсного производства, или введения внешнего управления, или утверждения мирового соглашения.
Введение наблюдения не является основанием для отстранения руководителя должника и иных органов управления должника, которые продолжают осуществлять свои полномочия, но с определенными ограничениями. В числе таких ограничений Федеральным законом определено, что органы управления должника могут совершать исключительно с согласия временного управляющего следующие виды сделок:
- сделки, связанные с передачей недвижимого имущества в аренду, залог, с внесением указанного имущества в качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ или с распоряжением таким имуществом иным образом;
- сделки, связанные с распоряжением иным имуществом должника, балансовая стоимость которого составляет более 10% балансовой стоимости активов должника;
- сделки, связанные с получением и выдачей займов (кредитов), выдачей поручительств и гарантий, уступкой прав (требований), переводом долга, а также с учреждением доверительного управления имуществом должника.
Арбитражный суд вправе отстранить руководителя должника (руководитель должника - это единоличный исполнительный орган юридического лица, а также иные лица, осуществляющие в соответствии с федеральными законами деятельность от юридического лица без доверенности) от должности в случае, если им не принимаются меры по обеспечению сохранности имущества должника, чинятся препятствия временному управляющему при исполнении его обязанностей или допускаются иные нарушения требований законодательства РФ. В этих случаях исполнение обязанностей руководителя должника возлагается на временного управляющего.
Временный управляющий назначается арбитражным судом из числа кандидатур, зарегистрированных в арбитражном суде в качестве арбитражных управляющих. При отсутствии указанных лиц кандидатура временного управляющего предлагается государственным органом по делам о банкротстве и финансовому оздоровлению по запросу арбитражного суда.
Временный управляющий действует с момента его назначения арбитражным судом и до введения внешнего управления и назначения внешнего управляющего, или до принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства и назначения конкурсного управляющего, или до утверждения арбитражным судом решения об отказе в признании должника банкротом.
В случае временной неспособности временного управляющего исполнять возложенные на него обязанности арбитражный суд может назначить заместителя временного управляющего.
Временный управляющий вправе в числе прочих его правомочий обратиться в арбитражный суд с ходатайством о запрете совершать без его согласия сделки помимо вышеназванных, а также с ходатайством об отстранении руководителя должника от должности.
Временный управляющий продолжает исполнять свои обязанности до момента назначения внешнего управляющего или конкурсного управляющего.
