«Федеральная нотариальная палата России Центр нотариальных исследований НОТАРИАЛЬНАЯ ПРАКТИКА: ОТВЕТЫ НА ВОПРОСЫ ...»
Арбитражный суд в иске отказал, указав, что нормы об индоссаменте, содержащиеся в гл. II Положения, относятся ко всем случаям совершения индоссамента. Статья 19 Положения устанавливает специальные последствия совершения залогового индоссамента, но в той части, где отсутствуют специальные правила, применяются общие положения об индоссаменте.
Статья 15 Положения предусматривает, что индоссант, поскольку не оговорено обратное, отвечает за акцепт и за платеж. Это положение распространяется и на лицо, поставившее залоговый индоссамент. В данном случае в индоссаменте содержалась оговорка об исключении ответственности индоссанта-ответчика за платеж, следовательно, он не может отвечать перед векселедержателем в порядке, предусмотренном ст. 48 Положения.
9.45. Каковы особенности совершения протестов векселей в неакцепте?
Акцепт - это согласие плательщика оплатить переводный вексель в срок. При совершении протестов векселей в неакцепте либо недатировании акцепта нотариусам следует руководствоваться п. п. 21 - 29 Положения о переводном и простом векселе. Переводный вексель может быть предъявлен векселедержателем или даже просто лицом, у которого вексель находится, для акцепта плательщику в месте его жительства в любое время до наступления срока платежа.
Во всяком переводном векселе векселедатель может обусловить, что вексель должен быть предъявлен к акцепту, с назначением или без назначения срока.
Он может воспретить в векселе предъявление его к акцепту, если только дело не идет о переводном векселе, который подлежит оплате у третьего лица, или о векселе, который подлежит оплате в ином месте, чем место жительства плательщика, или о векселе, который подлежит оплате через определенный срок по предъявлении.
Векселедатель может также обусловить, что предъявление к акцепту не может иметь место ранее назначенного срока.
Каждый индоссант может обусловить, что вексель должен быть предъявлен к акцепту, с назначением срока или без его назначения, если только вексель не объявлен векселедателем не подлежащим акцепту.
Переводные векселя, подлежащие оплате в определенный срок от предъявления, должны быть предъявлены к акцепту в течение одного года со дня их выдачи.
Векселедатель может сократить этот последний срок или обусловить срок более продолжительный. Эти сроки могут быть сокращены индоссантами.
Плательщик может потребовать, чтобы вексель был вторично ему предъявлен на следующий день после первого предъявления. Заинтересованные лица могут ссылаться на то, что это требование не было выполнено, только в том случае, если об этом требовании было упомянуто в протесте.
Векселедержатель не обязан передавать плательщику вексель, предъявленный к акцепту.
Акцепт отмечается на переводном векселе. Он выражается словом "акцептован" или всяким другим равнозначащим словом; он подписывается плательщиком. Простая подпись плательщика, сделанная на лицевой стороне векселя, имеет силу акцепта.
Если вексель подлежит оплате в определенный срок от предъявления или если он должен быть предъявлен к акцепту (в определенный срок) в силу особого условия, то акцепт должен быть датирован днем, в который он был дан, если только векселедержатель не потребует, чтобы он был датирован днем предъявления. В случае отсутствия даты векселедержатель, чтобы сохранить свои права против индоссантов и против векселедателя, должен удостоверить это упущение своевременным совершением протеста.
Акцепт должен быть простым и ничем не обусловленным; однако плательщик может ограничить его частью суммы.
Всякое иное изменение, произведенное акцептом в содержании переводного векселя, равносильно отказу в акцепте. Однако акцептант отвечает согласно содержанию своего акцепта.
Если векселедатель указал в переводном векселе место платежа иное, чем место жительства плательщика, не указав при этом третьего лица, у которого платеж должен быть совершен, то плательщик может указать такое лицо при акцепте. При отсутствии такого указания предполагается, что акцептант обязался произвести платеж сам в месте платежа.
Если вексель подлежит оплате в месте жительства плательщика, последний может указать в акцепте какой-либо адрес в том же месте, в котором должен быть произведен платеж.
Плательщик посредством акцепта принимает на себя обязательство оплатить переводный вексель в срок.
Если плательщик, который поставил на переводном векселе надпись о своем акцепте, зачеркнул таковую до возвращения векселя, то считается, что в акцепте было отказано. Поскольку иное не будет доказано, считается, что зачеркивание было сделано до возвращения документа.
Однако если плательщик письменно сообщил о своем акцепте векселедержателю или кому-либо из подписавшихся, то он является обязанным перед ними согласно условиям своего акцепта.
9.46. Вправе ли нотариус совершить протест простого векселя в неплатеже против авалиста или индоссанта?
Аваль - это специальное вексельное поручительство, посредством которого полностью или частично гарантируется платеж по векселю. Лицо, совершившее аваль (авалист), принимает ответственность за выполнение обязательств акцептантом, векселедателем или индоссантом. Авалирование векселей регулируется п. п. 30 - 32 Положения о переводном и простом векселе.
Платеж по переводному векселю может быть обеспечен полностью или в части вексельной суммы посредством аваля, платеж по простому векселю может быть обеспечен авалем полностью. Это обеспечение дается третьим лицом или даже одним из лиц, подписавших вексель.
Аваль дается на самом векселе или на добавочном листе; он может быть дан и на отдельном листе, с указанием места его выдачи. Он выражается словами "считать за аваль" или всякой иной равнозначной формулой; он подписывается тем, кто дает аваль.
Для аваля достаточно одной лишь подписи, поставленной авалистом на лицевой стороне векселя, если только эта подпись не поставлена плательщиком или векселедателем.
В авале должно быть указано, за чей счет он дан. При отсутствии такого указания он считается данным за векселедателя.
Авалист отвечает так же, как и тот, за кого он дал аваль. Его обязательство действительно даже в том случае, если обязательство, которое он гарантировал, окажется недействительным по какому бы то ни было основанию, иному, чем дефект формы.
Оплачивая переводный вексель, авалист приобретает права, вытекающие из переводного векселя, против того, за кого он дал гарантию, и против тех, которые в силу переводного векселя обязаны перед этим последним.
Действующим законодательством не предусмотрена возможность совершения протеста векселя против авалиста или индоссанта. К авалисту или индоссанту возможно только предъявление соответствующего иска векселедержателем. Авалист, индоссант и векселедатель солидарно отвечают перед векселедержателем и являются содолжниками. Однако ответственность содолжников по векселю отличается от общей солидарной ответственности по иным гражданско-правовым обязательствам. В соответствии с п. 1 ст. 325 ГК РФ исполнение солидарной обязанности полностью одним из должников освобождает остальных должников от исполнения кредитору. Должник, исполнивший солидарную обязанность, имеет право регрессного требования к остальным должникам в равных долях за вычетом доли, падающей на него самого. Согласно п. 47 Положения о переводном и простом векселе векселедержатель имеет право предъявления иска ко всем этим лицам, к каждому в отдельности и ко всем вместе, не будучи принужден соблюдать при этом последовательность, в которой они обязались. Такое же право принадлежит каждому подписавшему переводный вексель, после того как он его оплатил.
Иск, предъявленный к одному из обязанных, не препятствует предъявлению исков к другим, даже если они обязались после первоначального ответчика.
9.47. Является ли акт о протесте векселя исполнительным документом?
В соответствии с Федеральным законом "О простом и переводом векселе" по требованиям, основанным на протесте векселей в неплатеже, неакцепте и недатировании акцепта, совершенном нотариусом в отношении физического лица, юридического лица или индивидуального предпринимателя, выдается судебный приказ и производится исполнение по правилам, предусмотренным ГПК РФ. Исполнительным документом при этом будет являться именно судебный приказ.
Названным Законом не определено, каким именно судом (общей юрисдикции либо арбитражным) выносится такой приказ.
5 февраля 1998 г. Пленумом ВС РФ и Пленумом ВАС РФ было принято совместное Постановление N 3/1 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "О переводном и простом векселе". Данным Постановлением дано разъяснение, что заявления о выдаче судебного приказа на взыскание задолженности по опротестованному векселю должны рассматриваться судами общей юрисдикции независимо от субъектного состава участников вексельного обязательства. Иск же о взыскании задолженности по требованиям, основанным на протесте векселя, предъявляется в суд общей юрисдикции либо в арбитражный суд в соответствии с подведомственностью, установленной процессуальным законодательством (уже в зависимости от субъектного состава участников вексельного обязательства).
9.48. Утрачивает ли векселедержатель право на взыскание денежной суммы по векселю, если протест векселя по каким-либо причинам не был совершен?
Несовершение протеста по простому векселю в срок не лишает вексель его силы. При отсутствии своевременно оформленного акта о протесте векселя векселедержатель лишается возможности получить исполнение по векселю в упрощенном порядке посредством судебного приказа. Однако несовершение протеста по векселю не лишает векселедержателя права обратиться в суд с иском о взыскании суммы.
Президиум ВАС РФ 14 января 1997 г. рассмотрел протест заместителя Председателя ВАС РФ на решение от 22 марта 1996 г., Постановление апелляционной инстанции от 6 мая 1996 г. Арбитражного суда Тверской области и Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 9 июля 1996 г. по делу N 248 (Постановление Президиума ВАС РФ N 3231/96).
Президиум установил следующее. Калининская атомная электростанция обратилась в Арбитражный суд Тверской области с иском к акционерному обществу открытого типа "Фаянс" о взыскании 11500000000 руб. вексельной суммы, 5347500000 руб. процентов за период обращения векселя по ставке 0,5% в день и 8592225000 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами вследствие просрочки в их уплате.
В судебном заседании истец на основании ст. 37 АПК РФ изменил исковые требования: просил взыскать 11500000000 руб. вексельной суммы, 5347500000 руб. процентов за период обращения векселя в соответствии с двусторонним актом от 24 октября 1995 г. и 598201644 руб. процентов и пени со дня срока платежа. От взыскания процентов за пользование чужими денежными средствами истец отказался.
Решением от 22 марта 1996 г. производство по делу в части взыскания процентов за пользование чужими денежными средствами прекращено на основании п. 6 ст. 85 АПК РФ. В остальной части в иске отказано по мотиву несовершения протеста векселя.
Постановлением апелляционной инстанции от 6 мая 1996 г. решение суда было оставлено без изменения. Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа Постановлением от 9 июля 1996 г. оставил в силе принятые по делу решения.
В протесте заместителя Председателя ВАС РФ предлагалось названные судебные акты отменить, иск удовлетворить.
Президиум признал протест подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.
Из материалов дела видно, что акционерное общество открытого типа "Фаянс" 24 июля 1995 г. выдало акционерному обществу "Тверьэнерго" простой вексель N 044563, по которому обязалось уплатить 11500000000 руб., а также проценты за период обращения векселя по ставке 0,5% в день. Срок платежа по векселю - 24 октября 1995 г.
Акционерное общество "Тверьэнерго" 25 июля 1995 г. посредством индоссамента передало вексель Калининской атомной электростанции.
Калининская атомная электростанция как векселедержатель не совершила протест векселя в срок. Однако это не лишает ее права требования по отношению к векселедателю, поскольку согласно п. 53 Положения о переводном и простом векселе векселедержатель по истечении срока, установленного для совершения протеста в неплатеже, теряет свои права против всех участников вексельного оборота за исключением акцептанта.
В данном случае в обороте задействован простой вексель. Акцептантом и векселедателем является одно лицо - акционерное общество "Фаянс". Поэтому в соответствии с п. 78 Положения о переводном и простом векселе векселедатель по простому векселю обязан так же, как и акцептант по переводному векселю.
Следовательно, несовершение протеста по простому векселю в срок не лишает вексель его силы, и векселедержатель в этом случае вправе требовать платеж по отношению к векселедателю. Поэтому иск в части взыскания 11500000000 руб. подлежит удовлетворению.
Требование Калининской атомной электростанции о взыскании процентов и пени со дня срока платежа от суммы 11500000000 руб. по п. 48 Положения о переводном и простом векселе является правомерным.
В связи с этим суду необходимо определить сумму процентов и пени, а также размер государственной пошлины, подлежащей взысканию. Дело в этой части подлежит направлению на новое рассмотрение.
Во взыскании процентов за период обращения векселя, предъявленных истцом в соответствии с двусторонним актом от 24 октября 1995 г., следует отказать, поскольку исковые требования предъявлены по оплате задолженности по простому векселю и взаимоотношения сторон регулируются вексельным законодательством. В соответствии с п. п. 5, 77 Положения о переводном и простом векселе проценты за период обращения векселя по ставке 0,5% в день считаются ненаписанными, так как в векселе N 044563 конкретно указан срок платежа.
Поскольку истец отказался от взыскания процентов за пользование чужими денежными средствами по ст. 395 ГК РФ, судебные акты в части прекращения производства по делу являются верными.
Президиум ВАС РФ постановил: решение от 22 марта 1996 г., Постановление апелляционной инстанции от 6 мая 1996 г. Арбитражного суда Тверской области и Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 9 июля 1996 г. по делу N 248 изменить. С акционерного общества "Фаянс" в пользу Калининской атомной электростанции взыскано 11500000000 руб. вексельной суммы. В иске о взыскании 5347500000 руб. отказано. Дело в отношении процентов и пени передано на новое рассмотрение в тот же арбитражный суд. В остальной части названные судебные акты оставлены в силе.
Вместе с тем следует иметь в виду, что при несовершении протеста векселя векселедержатель сохраняет свои права только в отношении акцептанта (по переводному векселю) или векселедателя (по простому векселю). В отношении других обязанных по векселю лиц (авалиста, индоссанта) векселедержатель утрачивает свои права (п. 53 и п. 78 Положения о переводном и простом векселе).
9.49. Какие факты могут свидетельствовать нотариусы?
В соответствии с Основами законодательства РФ о нотариате (ст. ст. 82 - 85) нотариусы удостоверяют четыре вида фактов:
- факт нахождения гражданина в живых;
- факт нахождения гражданина в определенном месте;
- тождественность личности гражданина с лицом, изображенным на фотографии;
- время предъявления документов.
Эти действия относятся к довольно редко встречающимся в нотариальной практике. Удостоверение всех перечисленных фактов входит в компетенцию только нотариусов и должностных лиц консульских учреждений. Должностные лица органов исполнительной власти совершать эти нотариальные действия не вправе даже при отсутствии в населенном пункте нотариуса.
Перечень фактов, которые могут удостоверять вышеназванные лица, является исчерпывающим и расширительному толкованию не подлежит. Например, автору пришлось столкнуться с удостоверенным нотариусом фактом отсутствия юридического лица по зарегистрированному юридическому адресу. В судебном порядке такое нотариальное действие было признано недействительным.
Нельзя также в порядке удостоверения фактов свидетельствовать факт нахождения юридического лица в определенном месте.
9.50. В чем особенности удостоверения факта нахождения гражданина в живых?
Удостоверение факта нахождения гражданина в живых производится на основании ст. 82 Основ законодательства РФ о нотариате.
Необходимость в удостоверении данного факта возникает чаще всего в случаях, когда возникают споры, связанные с получением алиментов, сумм в возмещение ущерба, а также пенсий, пособий и иных средств на содержание. Например, гражданин Н. получал от гражданки М. денежные суммы в возмещение ущерба, причиненного ему в результате автомобильной аварии, происшедшей по вине М. Должница, проживающая в другом городе, заявила судебному приставу о том, что кредитор умер, в связи с чем ущерб перестал возмещаться.
В целях защиты своих прав Н. может удостоверить в нотариальном порядке факт нахождения его в живых.
Удостоверение факта нахождения гражданина в живых может производиться в целях осуществления обеспечения по социальному страхованию.
Так, Постановлением Правительства РФ от 17 июля 2000 г. N 529 утверждено Положение об осуществлении обеспечения по обязательному социальному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний лиц, имеющих право на его получение и выехавших на постоянное место жительства за пределы Российской Федерации.
Данное Положение в соответствии с Федеральным законом "Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний" определяет порядок осуществления обеспечения по социальному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний застрахованного лица либо лиц, имеющих право на его получение в случае смерти застрахованного лица, выехавших на постоянное место жительства за пределы Российской Федерации.
В соответствии с п. 11 Положения обеспечение по страхованию осуществляется при условии предоставления страховщику в декабре каждого года свидетельства, удостоверяющего факт нахождения пострадавшего гражданина в живых, выдаваемого в соответствии с законодательством РФ.
Удостоверение факта нахождения в живых несовершеннолетних производится по просьбе их законных представителей (родителей, усыновителей, опекунов и попечителей), а также учреждений и организаций, на попечении которых находится несовершеннолетний.
Факт нахождения гражданина в живых может быть установлен как при явке гражданина к нотариусу, так и вне помещения нотариальной конторы. Вне помещения нотариальной конторы данный факт удостоверяется, как правило, в случаях, когда гражданин, факт нахождения в живых которого необходимо засвидетельствовать, по болезни, инвалидности или другой уважительной причине не может явиться в помещение нотариальной конторы.
Для удостоверения факта нахождения гражданина в живых заинтересованным лицом подается нотариусу соответствующее заявление, которое может быть как письменным, так и устным.
На основании поданного заявления нотариус устанавливает личность гражданина по удостоверяющему ее документу, обычно по паспорту.
В подтверждение факта нахождения в живых нотариус выдает заинтересованному в этом лицу соответствующее свидетельство. В свидетельстве кроме самого факта нахождения в живых нотариус отражает, где был засвидетельствован этот факт. Если данное нотариальное действие совершалось вне помещения нотариальной конторы, об этом также указывается в свидетельстве.
Свидетельство об удостоверении факта нахождения гражданина в живых оформляется в двух экземплярах, один из которых выдается заинтересованному лицу, а второй хранится в делах нотариуса.
9.51. Каковы особенности удостоверения факта нахождения гражданина в определенном месте?
В соответствии со ст. 83 Основ законодательства РФ о нотариате нотариус либо должностное лицо консульского учреждения по просьбе гражданина удостоверяет факт нахождения его в определенном месте.
Чаще всего такие факты удостоверяются по делам, связанным с получением алиментов и иных средств на содержание.
Например, к нотариусу обратилась гражданка Ч. с просьбой оказать ей помощь в следующей ситуации: она обратилась в суд с иском о взыскании алиментов на содержание сына с бывшего супруга, проживающего в городе Тюмени. Отец ребенка уплачивать алименты отказался, заявив в суде, что ребенок фактически проживает с ним в Тюмени и никогда после развода супругов не жил в Екатеринбурге. Фактически же ребенок проживает с матерью и в настоящее время также находится в Екатеринбурге.
В данном случае нотариус может удостоверить факт нахождения ребенка в определенном месте. Удостоверенный факт будет иметь доказательственное значение в суде наряду с иными документами, подтверждающими проживание ребенка в городе Екатеринбурге.
Для удостоверения данного факта нотариусу заинтересованным лицом подается соответствующее заявление, которое может быть как устным, так и письменным. Нотариус, установив личность гражданина, факт нахождения которого в определенном месте необходимо удостоверить, выдает свидетельство об удостоверении указанного факта.
Удостоверение факта нахождения в определенном месте несовершеннолетнего производится по просьбе его законных представителей (родителей, усыновителей, опекунов, попечителей), а также учреждений и организаций, на попечении которых находится несовершеннолетний.
Данный факт может быть удостоверен как в помещении нотариальной конторы, так и вне ее. В последнем случае в свидетельстве указывается конкретное место (адрес), где находился гражданин.
Свидетельство об удостоверении факта нахождения гражданина в определенном месте оформляется в двух экземплярах, один из которых хранится в делах нотариуса, а второй выдается лицу, заинтересованному в удостоверении названного факта.
9.52. В чем особенности удостоверения тождественности личности гражданина с лицом, изображенным на фотографии?
Удостоверение тождественности личности гражданина с лицом, изображенным на представленной этим гражданином фотографической карточке, производится в соответствии со ст. 84 Основ законодательства РФ о нотариате.
Для совершения указанного нотариального действия заинтересованное лицо подает нотариусу соответствующее заявление, которое может быть как устным, так и письменным. Нотариус, установив личность обратившегося на основании документов, удостоверяющих ее (как правило, паспорт), должен убедиться, что именно явившийся к нему гражданин изображен на представленной фотографической карточке.
О факте тождественности гражданина с лицом, изображенным на этой фотокарточке, выдается соответствующее свидетельство. При этом фотографическая карточка помещается (пришивается или приклеивается) в верхнем левом углу выдаваемого свидетельства, скрепляется подписью и печатью нотариуса. Печать должна помещаться частично на фотографической карточке, а частично - на свидетельстве.
Указанное свидетельство выдается в двух экземплярах, один из которых остается в делах нотариуса.
9.53. В чем заключаются особенности удостоверения времени предъявления документов?
В соответствии со ст. 85 Основ законодательства РФ о нотариате нотариусы и должностные лица консульских учреждений удостоверяют время предъявления им документов.
По сравнению с удостоверением иных фактов, удостоверение времени предъявления документов распространено в нотариальной практике значительно больше других. Совершается это нотариальное действие на основании заявления (устного или письменного) заинтересованного лица. Нотариус по общим правилам должен установить личность обратившегося.
Документы, время предъявления которых необходимо удостоверить, могут быть самыми различными. Наиболее часто для удостоверения времени предъявления нотариусам представляются документы в целях защиты авторских прав обратившихся лиц. Это могут быть описания изобретений и рационализаторских предложений, сценарии кинофильмов, тексты литературных произведений: книг, а также отдельных стихов, песен и т.п. иногда - тексты диссертаций.
Для удостоверения времени предъявления документ должен быть представлен нотариусу в двух экземплярах, один из которых после удостоверения времени предъявления документа остается в делах нотариуса. Если документ изложен на нескольких страницах, он должен быть прошнурован и пронумерован (самим заинтересованным гражданином либо нотариусом) и скреплен печатью нотариуса. Если документ по каким-либо причинам невозможно изготовить в двух экземплярах, с него может быть снята копия (обычно ксерокопия). В этом случае в делах нотариуса остается копия документа, а подлинный его экземпляр выдается заинтересованному лицу.
На обоих экземплярах документа выполняется удостоверительная надпись.
Если одним и тем же лицом одновременно предъявлено несколько документов, то удостоверительная надпись совершается на каждом из них. Нотариальный тариф взыскивается также за удостоверение времени предъявления каждого документа.
9.54. Вправе ли нотариусы совершать исполнительные надписи в соответствии с Перечнем, утвержденным Постановлением Совета Министров РСФСР от 11 марта 1976 г. N 171 "Об утверждении Перечня документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей органов, совершающих нотариальные действия"?
В соответствии со ст. 89 Основ законодательства РФ о нотариате для взыскания денежных сумм или истребования имущества от должника нотариус совершает исполнительные надписи на документах, устанавливающих задолженность. Исполнительная надпись - это распоряжение нотариуса о взыскании с должника в пользу кредитора (взыскателя) суммы задолженности либо об истребовании имущества от должника, имеющее силу исполнительного листа. Институт исполнительных надписей относится к несудебным формам защиты интересов кредиторов и обеспечивает ее путем оформления в упрощенном порядке взыскания долга с недобросовестных должников без вызова их в нотариальную контору.
Согласно ст. 90 Основ перечень документов, по которым задолженность может быть взыскана в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей, устанавливается Правительством РФ. До недавнего времени возможность применения названной статьи не вызывала каких-либо сомнений. Исполнительные надписи совершались нотариусами в соответствии с Перечнем, утвержденным Постановлением Совета Министров РСФСР от 11 марта 1976 г. N 171 "Об утверждении Перечня документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей органов, совершающих нотариальные действия". Данным Перечнем предусмотрена возможность взыскания по исполнительным надписям нотариусов следующих видов задолженности:
- по нотариально удостоверенным сделкам;
- за товары, купленные в кредит, за индивидуальный пошив одежды на условиях оплаты материалов в кредит и за выполнение заказов на ремонт квартир и комнат с оплатой в кредит;
- по основаниям, вытекающим из трудовых отношений;
- по абонементной плате за пользование радиотрансляционными точками;
- по требованиям государственных библиотек, библиотек кооперативных и общественных организаций за невозвращенные книги;
- с родителей за содержание детей в детских учреждениях и т.п.
Вместе с тем в последнее время вопрос о возможности оформления исполнительных надписей является одним из самых дискуссионных в нотариальной практике. Исполнительные надписи не принимаются к исполнению судебными приставами-исполнителями по мотиву того, что процедура их совершения является нарушением ч. 3 ст. 35 Конституции РФ, согласно которой никто не может быть лишен своего имущества иначе как по решению суда. Этот довод вряд ли можно признать основательным и правильным. Практика внесудебного обращения взыскания на имущество либо денежные средства должников поддержана Конституционным Судом РФ в Определении от 6 июля 2001 г. N 150-О. Конституционным Судом сделаны следующие выводы.
Во-первых, совершение нотариусами в установленных законом случаях исполнительных надписей на документах, подтверждающих бесспорность задолженности, не противоречит Конституции РФ.
Во-вторых, сохранение за субъектами спорных отношений права на обращение в суд за разрешением спора (в том числе на стадии передачи исполнительной надписи нотариуса для исполнения или непосредственно в процессе исполнения) гарантирует защиту интересов как взыскателя, так и должника.
Как известно, перечень исполнительных документов установлен ст. 7 Федерального закона "Об исполнительном производстве". Исполнительных надписей нотариальных органов как документов, подлежащих исполнению (в том числе принудительному) в указанной статье не названо. Однако сделать вывод о том, что исполнительная надпись нотариуса вообще не является документом, подлежащим принудительному исполнению, нельзя. Дело в том, что ст. 7 указанного Федерального закона не содержит исчерпывающего перечня исполнительных документов. Согласно пп. 8 п. 1 упомянутой статьи исполнительными документами являются постановления иных, не названных в статье органов в случаях, предусмотренных Федеральным законом. Таким образом, при наличии федерального закона, предоставляющего нотариусу право оформить исполнительную надпись по определенным правоотношениям, совершение такой надписи допустимо.
Действующим законодательством высшей юридической силы установлены два случая совершения исполнительных надписей:
- в случае невозвращения в установленный срок суммы кредита, обеспеченного залогом вещей в ломбарде, ломбард вправе на основании исполнительной надписи нотариуса продать это имущество (п. 6 ст. 358 ГК РФ);
- по договору проката взыскание с арендатора задолженности по арендной плате производится в бесспорном порядке на основании исполнительной надписи нотариуса (п. 3 ст. 630 ГК РФ).
Что же касается вышеупомянутого Перечня, то он является не законом, а подзаконным нормативным актом, поэтому применение его представляется невозможным, в связи с чем исполнительные надписи по взысканию иных видов задолженности в настоящее время совершаться нотариусами не должны.
9.55. Каковы особенности совершения исполнительных надписей, оформляемых нотариусами при невозвращении в срок суммы кредита, обеспеченного залогом вещей в ломбарде?
Под деятельностью ломбарда понимается деятельность по принятию от граждан в залог в целях выдачи краткосрочных кредитов и (или) на хранение движимого имущества, предназначенного для личного потребления, и по реализации невыкупленного или невостребованного имущества в порядке, установленном законодательством РФ.
Возможность оформления нотариусами исполнительных надписей в целях реализации заложенного в ломбард имущества предусмотрена п. 5 ст. 358 ГК. В случае невозвращения в установленный срок суммы кредита, обеспеченного залогом вещей в ломбарде, ломбард вправе на основании исполнительной надписи нотариуса по истечении льготного месячного срока продать это имущество в порядке, установленном для реализации заложенного имущества. После этого требования ломбарда к залогодержателю (должнику) погашаются, даже если сумма, вырученная при реализации заложенного имущества, недостаточна для их полного удовлетворения.
При оформлении исполнительных надписей по требованиям ломбардов нотариус проверяет документы, подтверждающие общую правоспособность ломбарда как юридического лица (в зависимости от организационно-правовой формы - устав, учредительный договор, свидетельство о государственной регистрации). Проверка специальной его правоспособности в настоящее время не требуется, поскольку Федеральным законом от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" лицензирование деятельности ломбардов не предусмотрено.
Исполнительная надпись оформляется по письменному заявлению от имени ломбарда и выдается уполномоченному представителю ломбарда. Если представитель действует на основании доверенности, последняя может быть совершена в простой письменной форме.
Согласно п. 2 ст. 358 ГК договор о залоге вещей в ломбарде оформляется выдачей ломбардом залогового билета. Форма залогового билета утверждена письмом Минфина РФ от 20 апреля 1995 г. N 16-00-30-33 "Об утверждении форм документов строгой отчетности". Согласно требованиям, изложенным в письме Госналогслужбы РФ от 31 марта 1998 г. N ВК-6-16/210 "О формах документов строгой отчетности для учета наличных денежных средств без применения контрольно-кассовых машин", для оформления услуг ломбардов при выдаче краткосрочного кредита (ссуды) под залог вещей (драгоценностей) оформляется форма строгой отчетности (БО-7) в трех экземплярах.
Залоговый билет (первый экземпляр) вручается залогодателю при сдаче вещей в залог и получении краткосрочного кредита, возвращается им при погашении полученного кредита в обмен на вещи. Выкуп и выдача вещей подтверждается подписью залогодателя на залоговом билете.
Залоговый билет (второй экземпляр) остается в ломбарде.
Опись вещей (третий экземпляр) хранится вместе с вещами в ломбарде до момента их выкупа залогодателем.
Бланки первого и второго экземпляров залогового билета содержат описание расчетов, производимых при приеме в залог, и расчетов, производимых при выкупе вещей (количество дней залога, процент по кредиту или ссуде, плата за пользование кредитом, плата за хранение и т.п.), а также согласованную с залогодателем начальную продажную цену на торгах и дату окончания льготного срока залога.
На обратной стороне первого и второго экземпляров залогового билета может быть расположен текст договора залога, в котором отражены основные права и обязанности залогодателя и залогодержателя и подписи сторон.
Все записи на всех трех экземплярах делаются ручкой или на компьютере и не должны иметь исправлений, подчисток, приписок, а все подписи должны быть подлинными.
Для оформления исполнительной надписи нотариусу представляется ломбардом второй экземпляр залогового билета, на котором и совершается исполнительная надпись.
Поскольку исполнительная надпись, оформленная в порядке п. 6 ст. 358 ГК, должна являться основанием для последующей реализации заложенного имущества, содержание ее должно заключаться не только во взыскании с должника суммы задолженности в пользу ломбарда, но и главным образом в обращении взыскания на заложенное имущество, за счет реализации которого будет погашаться задолженность.
В исполнительной надписи должно быть перечислено все имущество, указанное в залоговом билете, на которое будет обращаться взыскание.
Следует отметить, что совершение исполнительных надписей по заявлениям ломбардов возможно только в отношении одного направления деятельности ломбарда, а именно деятельности, связанной с кредитованием. При хранении имущества, даже невостребованного, совершение исполнительных надписей не предусмотрено.
Поскольку оформление исполнительных надписей в пользу ломбардов зачастую представляет сложности для нотариуса, автор счел целесообразным привести образец такой надписи.
Город Екатеринбург, Свердловская область, Российская Федерация
Я, Иванова Мария Сергеевна, нотариус города Екатеринбурга Свердловской области, на основании п. 6 ст. 358 Гражданского кодекса Российской Федерации и ст. 89 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате предлагаю по настоящему документу взыскать с Макарова Игоря Анатольевича (паспорт 65 01 353535, выдан Ленинским РУВД г. Екатеринбурга 03.04.2002), проживающего по адресу: г. Екатеринбург, ул. Ленина, дом N 24, кв. N 11, в пользу Екатеринбургского ломбарда, находящегося по адресу: г. Екатеринбург, ул. Малышева, дом N 6, не уплаченную в срок задолженность: ссуда - 2000 (две тысячи) руб., проценты - 600 (шестьсот) руб., нотариальный тариф - 26 (двадцать шесть) руб.
Всего предлагается взыскать 2626 (две тысячи шестьсот двадцать шесть) руб. из сумм, полученных от реализации заложенного в обеспечение возврата ссуды имущества согласно залоговому билету N 006501. В этих целях обратить взыскание на указанное в залоговом билете имущество: холодильник "Бирюса", 1998 года выпуска.
Настоящая исполнительная надпись совершена третьего апреля две тысячи четвертого года за N 4322.
Печать Взыскан тариф
Нотариус (подпись) нотариуса
9.56. Каково должно быть содержание исполнительной надписи о взыскании задолженности по договору проката?
Договор проката является возмездным договором, поскольку имущество передается во владение и пользование арендатору за плату. В отличие от общих установлений об арендной плате, содержащихся в ст. 614 ГК РФ, для данного договора предусмотрена арендная плата в твердой сумме платежей, т.е. в денежной форме. Платежи могут вноситься периодически или единовременно. Это зависит от сроков договора проката, от вида арендованного имущества и от существа обязательства. Так, если имущество арендуется на короткий срок, возможен единовременный платеж.
Неисполнение или ненадлежащее исполнение арендатором обязанности по внесению арендной платы дает возможность арендодателю взыскать задолженность в бесспорном порядке на основании исполнительной надписи нотариуса. Как уже упоминалось выше, внесудебный способ обращения взыскания на имущество должника может быть установлен только федеральным законом и служит дополнительной гарантией прав кредитора. Статья 630 ГК РФ является одним из таких исключений, наделяя арендодателя правом обратиться к нотариусу, минуя судебную процедуру. Содержание исполнительной надписи при этом сводится к указанию о взыскании с арендатора-должника в пользу арендодателя суммы задолженности по арендной плате за пользование имуществом. Взыскание при этом процентов, пени и т.п. действующим законодательством не предусмотрено.
Город Екатеринбург, Свердловская область, Российская Федерация
Я, Иванова Мария Сергеевна, нотариус города Екатеринбурга Свердловской области, на основании п. 3 ст. 630 Гражданского кодекса Российской Федерации и ст. 89 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате предлагаю по настоящему документу взыскать с Логинова Ивана Константиновича (паспорт 65 01 353445, выдан Ленинским РУВД г. Екатеринбурга 03.05.2002), проживающего по адресу: г. Екатеринбург, ул. Восточная, дом N 24, кв. N 11, в пользу общества с ограниченной ответственностью "Екатеринбургский прокат", находящегося по адресу: г. Екатеринбург, ул. Малышева, дом N 26, неуплаченную задолженность по арендной плате за пользование имуществом (телевизором "Горизонт" 1996 года выпуска) за период: январь, февраль, март месяцы две тысячи четвертого года, в размере 2000 (две тысячи) руб., нотариальный тариф - 20 (двадцать) руб.
Всего предлагается взыскать 2020 (две тысячи двадцать) руб.
Настоящая исполнительная надпись совершена тридцатого апреля две тысячи четвертого года за N 5022.
Печать Взыскан тариф
Нотариус (подпись) нотариуса
9.57. Вправе ли нотариус проводить обеспечение доказательств в свете ныне действующего гражданского процессуального законодательства?
В соответствии со ст. 102 Основ законодательства РФ о нотариате по просьбе заинтересованных лиц нотариус обеспечивает доказательства, необходимые в случае возникновения дела в суде или административном органе, если имеются основания полагать, что представление доказательств впоследствии станет невозможным или затруднительным. Для обеспечения доказательств необходимо обосновать нотариусу, что имеются основания полагать, что представление доказательств впоследствии станет невозможным или затруднительным.
Следует иметь в виду, что в отличие от ранее действовавшего гражданского процессуального законодательства (ст. ст. 57 - 59 ГПК РСФСР 1964 г.) ГПК РФ не предусматривает возможности досудебного обеспечения доказательств нотариусом. Новый АПК РФ предусматривает досудебное обеспечение доказательств по правилам ст. 99 АПК в порядке, предусмотренном для применения предварительных обеспечительных мер, что отнесено прямо к компетенции арбитражного суда. Разумеется, возникает вопрос: вправе ли нотариус обеспечивать доказательства до возникновения гражданского или арбитражного процесса?
Несмотря на кажущуюся сложность вопроса, ответ на него, по мнению автора, может быть только положительным. Нотариус обеспечивает доказательства именно до возникновения процесса, не нарушая тем самым установленную процессуальным законодательством судебную процедуру их обеспечения. Противоречий с правилами ведения гражданского процесса не возникает. Нотариус вправе обеспечивать доказательства для последующего их представления заинтересованными лицами в порядке гражданского и административного судопроизводства в рамках как гражданского, так и арбитражного процессов. В гражданском процессе (ст. 67 ГПК РФ) существует принцип свободной оценки доказательств. Суд оценивает любые представленные ему доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Никакие доказательства не имеют для суда заранее установленной силы. Суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности. Результаты оценки доказательств суд обязан отразить в решении, в котором приводятся мотивы, по которым одни доказательства приняты в качестве средств обоснования выводов суда, другие доказательства отвергнуты судом, а также основания, по которым одним доказательствам отдано предпочтение перед другими. При оценке документов или иных письменных доказательств суд обязан с учетом других доказательств убедиться в том, что такие документ или иное письменное доказательство исходят от органа, уполномоченного представлять данный вид доказательств, подписаны лицом, имеющим право скреплять документ подписью, содержат все другие неотъемлемые реквизиты данного вида доказательств.
Арбитражный суд (ст. 71 АПК РФ) также руководствуется этим общим принципом. Доказательство признается арбитражным судом достоверным, если в результате его проверки и исследования выясняется, что содержащиеся в нем сведения соответствуют действительности. Каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами. Никакие доказательства не имеют для арбитражного суда заранее установленной силы.
В соответствии с ч. 2 ст. 64 АПК РФ в качестве доказательств допускаются наряду с письменными и вещественными доказательствами, объяснениями лиц, участвующих в деле, заключениями экспертов, показаниями свидетелей, аудио- и видеозаписями и иные документы и материалы. Таким образом, АПК РФ содержит незакрытый перечень доказательств, и в этом качестве вполне могут рассматриваться доказательства, обеспеченные нотариусом (протоколы осмотра вещественных и письменных доказательств, протоколы допроса).
Кроме того, возможность досудебного обеспечения доказательств прямо предусмотрена ст. 102 Основ законодательства о нотариате. В соответствии с названной статьей обеспечение доказательств допустимо также для последующего разбирательства в административных органах, например налоговых и таможенных органах.
9.58. Каковы основные правила обеспечения доказательств нотариусом?
Главным для обеспечения доказательств является предполагаемая возможность утраты ими доказательственного значения в будущем судебном процессе. Нотариус не обеспечивает доказательств по делу, которое в момент обращения заинтересованных лиц к нотариусу находится в производстве суда или административного органа. В этом случае при возбуждении дела в суде или арбитражном суде обеспечение доказательств осуществляется самим судом по правилам, установленным ст. ст. 64 - 66 ГПК РФ. Лица, участвующие в деле, имеющие основания опасаться, что представление необходимых для них доказательств окажется впоследствии невозможным или затруднительным, могут просить суд об обеспечении этих доказательств. Заявление об обеспечении доказательств подается в суд, в котором рассматривается дело или в районе деятельности которого должны быть произведены процессуальные действия по обеспечению доказательств. В заявлении должны быть указаны: содержание рассматриваемого дела; сведения о сторонах и месте их проживания или месте их нахождения; доказательства, которые необходимо обеспечить; обстоятельства, для подтверждения которых необходимы эти доказательства; причины, побудившие заявителя обратиться с просьбой об обеспечении доказательств.
Аналогичный порядок обеспечения доказательств существует и в арбитражном процессуальном производстве.
При обеспечении доказательств нотариусом в качестве заинтересованных лиц выступают потенциальные стороны гражданского и арбитражного процесса, для защиты прав и интересов которых может понадобиться фиксация соответствующих доказательств. Они должны обратиться с письменным заявлением к нотариусу о совершении данного нотариального действия. В заявлении обязательно должно быть отражено, что гражданского дела в суде (дела в арбитражном суде, административного производства) не имеется.
Действия нотариуса по обеспечению доказательств сводятся к следующему. В порядке обеспечения доказательств нотариус допрашивает свидетелей, производит осмотр письменных и вещественных доказательств. При выполнении процессуальных действий по обеспечению доказательств нотариус руководствуется соответствующими нормами гражданского процессуального законодательства РФ. Нотариус извещает о времени и месте обеспечения доказательств стороны и заинтересованных лиц, однако неявка их не является препятствием для выполнения действий по обеспечению доказательств.
Обеспечение доказательств без извещения одной из сторон и заинтересованных лиц производится лишь в случаях, не терпящих отлагательства, или когда нельзя определить, кто впоследствии будет участвовать в деле. Поскольку досудебное обеспечение доказательств производится по правилам, предусмотренным ГПК РФ, нотариус предупреждает свидетеля об ответственности за дачу заведомо ложного показания или заключения и за отказ или уклонение от дачи показания.
По окончании производства по обеспечению доказательств заинтересованному лицу выдается по одному экземпляру каждого документа, составленного в порядке обеспечения доказательств. По экземпляру каждого документа, составленного в порядке обеспечения доказательств, остается в делах нотариуса.
9.59. Каковы особенности составления нотариусом протокола допроса свидетеля в порядке обеспечения доказательств?
В соответствии с п. 45 Методических рекомендаций по совершению отдельных видов нотариальных действий нотариусами РФ о допросе свидетеля в порядке обеспечения доказательств нотариус составляет протокол, в котором указываются:
- дата и место допроса;
- фамилия, инициалы нотариуса, производившего допрос, дата и номер приказа органа юстиции о назначении на должность нотариуса, его нотариальный округ или наименование государственной нотариальной конторы;
- сведения о свидетеле в соответствии с п. 2 Методических рекомендаций;
- сведения о лицах, участвующих в допросе;
- предупреждение об ответственности за дачу заведомо ложных показаний и отказ от дачи показаний;
- содержание показаний свидетеля (заданные ему вопросы и ответы на них).
Протокол подписывается свидетелем, участвующими в допросе лицами, нотариусом и скрепляется печатью нотариуса.
В удостоверяемом протоколе хотя бы один раз указываются:
- в отношении физических лиц - фамилия, имя и отчество полностью, дата рождения, удостоверяющий личность документ и его реквизиты, адрес постоянного места жительства или преимущественного пребывания (при совершении нотариальных действий от имени иностранных граждан также указывается их гражданство);
- в отношении юридических лиц - полное наименование, индивидуальный номер налогоплательщика, юридический адрес, дата и место государственной регистрации, номер регистрационного свидетельства, адрес фактического места нахождения.
Указанные сведения представляются нотариусу лицами, обратившимися за совершением нотариального действия.
Образец протокола допроса свидетеля
Город Екатеринбург, Свердловская область, Российская Федерация
Десятого марта две тысячи четвертого года
Я, Иванова Ирина Сергеевна, нотариус города Екатеринбурга, на основании ст. ст. 102 - 103 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, руководствуясь ст. ст. 55, 57, 64 и 69 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, по заявлению гр. Николаенко Рудольфа Константиновича 17.01.1958 года рождения, проживающего в г. Екатеринбурге, по ул. Ленина, в доме N 18, кв. N 91 (паспорт 65 00 123456, выдан Чкаловским РУВД г. Екатеринбурга 20.02.1999),
поступившего мне 05.03.2004, в целях обеспечения доказательств допросила в качестве свидетеля гр. Федотовских Михаила Леонидовича 19.05.1960 года рождения, проживающего в г. Екатеринбурге по ул. Малышева, в доме N 118, кв. N 51 (паспорт 65 03 125556, выдан Октябрьским РУВД г. Екатеринбурга 20.02.2001), работающего в ООО "Уралвагонзавод" в г. Екатеринбурге в должности главного инженера.
По сообщению гр. Николаенко Р.К. он намерен обратиться в суд с заявлением об установлении факта принятия наследства после смерти отца Николаенко Константина Валерьевича, умершего 22 мая 2001 г., проживавшего в г. Екатеринбурге, по ул. Ленина, в доме N 18, кв. N 91. Наследство заключается в квартире по данному адресу. Федотовских Михаил Леонидович может подтвердить факт своевременного принятия заявителем наследства, поскольку проживал в течение нескольких лет до смерти отца заявителя, а также в течение года после его смерти в соседней квартире с наследодателем.
Федотовских М.Л. 15.03.2004 уезжает в командировку в Соединенные Штаты Америки сроком на три года, в связи с чем дача им свидетельских показаний впоследствии станет затруднительной.
Нотариусом разъяснены заявителю требования ст. ст. 55, 57, 64 и 69 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации и ст. ст. 102 - 103 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате. Согласно сообщению Николаенко Р.К. гражданского дела по установлению факта принятия им наследства в производстве суда на момент обращения его к нотариусу, а также в настоящее время не имеется.
При обеспечении доказательств присутствует заинтересованное лицо: дочь умершего Николаенко К.В. - Соловьева Валентина Константиновна 01.01.1964 года рождения, проживающая в г. Екатеринбурге по ул. Бажова, в доме N 8, кв. N 9 (паспорт 65 02 124456, выдан Чкаловским РУВД г. Екатеринбурга 20.02.2000), являющаяся наследницей умершего и своевременно подавшая нотариусу заявление о принятии наследства. Федотовских Михаил Леонидович предупрежден нотариусом об уголовной ответственности за дачу заведомо ложных показаний по ст. 307 и за отказ от дачи показаний по ст. 308 Уголовного кодекса Российской Федерации, в чем он собственноручно расписывается:
Федотовских Михаил Леонидович (подпись)
По существу поставленных мною вопросов Федотовских Михаил Леонидович
дал следующие показания:
На вопрос нотариуса:
"Как давно Вы знакомы с заявителем Николаенко Рудольфом Константиновичем и какие отношения имеют место между Вами?"
Ответ свидетеля:
"С Николаенко Рудольфом Константиновичем я знаком практически с детства. Отношения - нормальные, добрососедские".
На вопрос нотариуса:
"Знаете ли Вы сестру заявителя - Соловьеву Валентину Константиновну?"
Ответ свидетеля:
"Знаю ее также на протяжении многих лет".
На вопрос нотариуса:
"Не было ли между Вами личных неприязненных отношений?"
Ответ свидетеля:
"Нет, никогда".
На вопрос нотариуса:
"Поясните, что и из каких источников Вам известно о последних днях жизни и времени смерти отца Николаенко и Соловьевой - Николаенко Константина Валерьевича?"
Ответ свидетеля:
"С ним в то время мы проживали на одной лестничной площадке, он - в квартире N 91, а я - в квартире N 92. Дядя Костя Николаенко проживал вместе с сыном - Николаенко Рудольфом, однако, насколько мне известно, на регистрационном учете Рудольф состоял по другому адресу, по месту жительства его жены, Николаенко Марины, с которой я также знаком.
В последнее время перед смертью Константин Валерьевич не мог ходить, Рудольф месяца за два до его смерти переселился к отцу, ухаживал за ним; жена его, Марина, тоже приходила помогать. Умер Константин Валерьевич в мае 2001 г.".
На вопрос нотариуса:
"Продолжал ли заявитель проживать в квартире после смерти отца?"
Ответ свидетеля:
"Да, он проживал в квартире еще примерно около трех месяцев после смерти отца вместе с женой. Как он объяснил мне, квартиру затопило горячей водой с верхнего этажа, и сейчас там требуется ремонт".
На вопрос нотариуса:
"Пользовался ли Николаенко Рудольф Константинович каким-либо иным имуществом умершего отца?"
Ответ свидетеля:
"Конечно, всем имуществом, которое находилось в квартире. Однажды он даже просил меня помочь с ремонтом отцовского телевизора. Я по специальности инженер-радиоэлектронщик. Повреждение оказалось серьезным, мы с Николаенко вместе на моей машине возили телевизор в ремонт. Это было через два месяца после смерти отца Рудольфа".
На вопрос нотариуса:
"Не объяснял ли Вам Рудольф Константинович, почему его сестра не дала добровольного согласия на включение брата в круг наследников по закону, как пропустившего шестимесячный срок для принятия наследства?"
Ответ свидетеля:
"Этого я не знаю. Но Рудольф никогда не жаловался на то, что у них были какие-то конфликты".
На вопрос нотариуса:
"Имеются ли какие-либо вопросы к свидетелю у заинтересованного лица - Соловьевой Валентины Константиновны?"
Ответ заинтересованного лица:
"Вопросов не имею".
"Все вышеизложенные показания были мною лично прочитаны, с моих слов записаны полно и правильно".
Свидетель: Федотовских Михаил Леонидович (подпись)
Лица, присутствовавшие при допросе свидетеля:
Заявитель: Николаенко Рудольф Константинович (подпись)
Заинтересованное лицо: Соловьева Валентина Константиновна (подпись)
Один экземпляр настоящего протокола допроса хранится в делах нотариуса города Екатеринбурга Ивановой И.С., а второй экземпляр выдается заявителю Николаенко Рудольфу Константиновичу.
"Экземпляр протокола получил"
Николаенко Рудольф Константинович (подпись)
Печать Зарегистрировано в реестре за N _______
нотариуса
Взыскан тариф
Нотариус (подпись)
Комментарий: Вопросы свидетелю может задавать также заинтересованное лицо, присутствующее при обеспечении доказательств.
9.60. Каковы особенности составления нотариусом протокола осмотра письменных и вещественных доказательств?
При производстве осмотра письменных и вещественных доказательств составляется протокол, в котором указываются:
1) дата и место производства осмотра;
2) фамилия, инициалы нотариуса, производящего осмотр, дата и номер приказа органа юстиции о назначении на должность нотариуса, его нотариальный округ или наименование государственной нотариальной конторы;
3) сведения о заинтересованных лицах, участвующих в осмотре. В удостоверяемых или выдаваемых нотариусом протоколах осмотра доказательств хотя бы один раз указываются:
- в отношении физических лиц - фамилия, имя и отчество полностью, дата рождения, удостоверяющий личность документ и его реквизиты, адрес постоянного места жительства или преимущественного пребывания (при совершении нотариальных действий от имени иностранных граждан также указывается их гражданство);
- в отношении юридических лиц - полное наименование, индивидуальный номер налогоплательщика, юридический адрес, дата и место государственной регистрации, номер регистрационного свидетельства, адрес фактического места нахождения.
Указанные сведения представляются нотариусу лицами, обратившимися за совершением нотариального действия;
4) обстоятельства, обнаруженные при осмотре.
Протокол подписывается участвующими в осмотре лицами, нотариусом и скрепляется печатью нотариуса.
О производстве осмотра письменных и вещественных доказательств составляется протокол, в котором указываются:
- дата и место производства осмотра;
- фамилия и инициалы нотариуса, производящего осмотр, наименование нотариальной конторы;
- фамилии, имена и отчества заинтересованных лиц, участвующих в осмотре, место их жительства;
- обстоятельства, обнаруженные при осмотре.
Протокол подписывается участвующими в осмотре лицами и нотариусом.
Образец протокола осмотра вещественных доказательств
Город Екатеринбург, Свердловская область, Российская Федерация
Десятого марта две тысячи четвертого года
Я, Иванова Ирина Сергеевна, нотариус города Екатеринбурга, на основании ст. ст. 102 - 103 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, руководствуясь ст. ст. 55 - 57, 64 и 73 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, по заявлению гражданина Николаенко Рудольфа Константиновича 17.01.1958 года рождения, проживающего в г. Екатеринбурге по ул. Ленина, в доме N 18, кв. N 91 (паспорт 65 00 123456, выдан Чкаловским РУВД г. Екатеринбурга 20.02.1999), поступившего мне 05.03.2004, в целях обеспечения доказательств произвела осмотр жилого помещения - квартиры, находящейся по вышеуказанному адресу, принадлежащей заявителю Николаенко Р.К. на праве собственности.
По сообщению гражданина Николаенко Р.К. он намерен обратиться в суд с иском о возмещении ущерба, причиненного ему в связи с некачественным проведением в его квартире ремонта. Ремонт производился работниками общества с ограниченной ответственностью "Строитель" два месяца тому назад. По мнению заявителя качество ремонта оказалось неудовлетворительным: обои в отдельных местах отклеились, отвалилась кафельная плитка в ванной и на кухне, перекосило балконную дверь. Фирма отказалась добровольно устранить недостатки, заявив, что ремонт был выполнен надлежаще, а неполадки возникли в результате неправильной эксплуатации по вине самого Николаенко.
Поскольку доказывание факта некачественного проведения ремонта впоследствии может казаться затруднительным, Николаенко Р.К. обратился с заявлением об обеспечении доказательств.
Представители ООО "Строитель" были надлежащим образом извещены мною о производстве, времени и месте осмотра вещественных доказательств, однако в проведении осмотра вещественных доказательств принимать участие отказались.
Нотариусом разъяснены заявителю требования ст. ст. 55 - 57, 64 и 73 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации и ст. ст. 102 - 103 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате. Согласно сообщению Николаенко Р.К. гражданского дела по его иску в производстве суда на момент обращения его к нотариусу, а также в настоящее время не имеется.
При обеспечении доказательств присутствует супруга заявителя - Николаенко Марина Васильевна 01.01.1964 года рождения, проживающая по указанному адресу.
В результате осмотра мною установлено следующее:
В ванной комнате на стене, расположенной слева от входа, отсутствует 6 (шесть) кафельных плиток, на стене, расположенной справа от входа отсутствует 4 (четыре) плитки. На стене, находящейся непосредственно напротив входа в ванную, плитка крепится непрочно, при нажатии на нее рукой отходит от стены.
В кухне на стене, расположенной слева от входа, отсутствуют 2 (две) кафельные плитки.
В одной из комнат (спальне) на стене, находящейся напротив входа, две полосы обоев отошли от стены, по всем стенам спальни обои приклеены неплотно, имеются многочисленные вздутия.
В спальне находится дверь (стеклопакет), ведущая на балкон. Дверь открывается с большим трудом ввиду перекошенности дверного проема.
Во время осмотра вещественных доказательств мною произведена фотографическая съемка осматриваемого объекта. Фотографические карточки в количестве 12 штук прилагаются к настоящему протоколу.
Лица, присутствовавшие при допросе свидетеля:
Заявитель: Николаенко Рудольф Константинович (подпись)
Николаенко Марина Васильевна (подпись)
Один экземпляр настоящего протокола допроса хранится в делах нотариуса города Екатеринбурга Ивановой И.С., а второй экземпляр выдается заявителю Николаенко Рудольфу Константиновичу.
"Экземпляр протокола получил"
Николаенко Рудольф Константинович (подпись)
Печать Зарегистрировано в реестре за N ________
нотариуса
Взыскан тариф
Нотариус (подпись)
Образец протокола осмотра письменных доказательств
Город Екатеринбург, Свердловская область, Российская Федерация
Десятого марта две тысячи четвертого года
Я, Иванова Ирина Сергеевна, нотариус города Екатеринбурга, на основании ст. ст. 102 - 103 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, руководствуясь ст. ст. 55, 57, 64 и 71 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, по заявлению гр. Николаенко Рудольфа Константиновича 17.01.1958 года рождения, проживающего в г. Екатеринбурге, по ул. Ленина, в доме N 18, кв. N 91 (паспорт 65 00 123456, выдан Чкаловским РУВД г. Екатеринбурга 20.02.1999), поступившего мне 05.03.2004, в целях обеспечения доказательств произвела осмотр информации в Интернете на сайте общества с ограниченной ответственностью "Квадра" - "http//www.kwadra.ru".
Осмотр произведен в офисе моей нотариальной конторы по адресу: город Екатеринбург, ул. Кольцевая, дом N 21, офис 115. Информация получена с моего компьютера "Пентиум-2".
По сообщению гр. Николаенко Р.К., он намерен обратиться в суд с иском к ООО "Квадра" о защите чести и достоинства, а также деловой репутации, так как в Интернете на одном из сайтов ООО "Квадра" помещена информация, порочащая его.
Поскольку доказывание данного факта впоследствии может оказаться невозможным, Николаенко Р.К. обратился с заявлением об обеспечении доказательств.
Представители ООО "Квадра" были надлежащим образом извещены мною о производстве, времени и месте осмотра письменных доказательств, однако в проведении осмотра принимать участие отказались.
Нотариусом разъяснены заявителю требования ст. ст. 55, 57, 64 и 71 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации и ст. ст. 102 - 103 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате. Согласно сообщению Николаенко Р.К. гражданского дела по его иску в производстве суда на момент обращения его к нотариусу, а также в настоящее время не имеется.
В результате осмотра мною установлено наличие на сайте следующей информации:
1. Засады на дорогах. 03.2004 - 13:15.
В Екатеринбурге человек в форме сотрудника ГИБДД, старшина милиции Николаенко Р.К. методично вымогает взятки (изложение полного содержания информации). 04.03.2004 (196 Kb) http://www.kwadra.ru/index.php?tp=4&id=16817.
2. Коррупция процветает. 02.2004 - 18:27.
Начальство не хочет замечать "выкрутасы" старшины милиции Николаенко Р.К. (изложение полного содержания информации). 12.03.2004 (157 Kb) http://www.kwadra.ru/index.php?tp=4&id=16817.
Осмотр письменных доказательств начат в 10 часов 00 минут, закончен в 12 часов 40 минут.
Лица, присутствовавшие при осмотре вещественных доказательств:
Заявитель: Николаенко Рудольф Константинович (подпись)
Один экземпляр настоящего протокола осмотра письменных доказательств хранится в делах нотариуса города Екатеринбурга Ивановой И.С., а второй экземпляр выдается заявителю Николаенко Рудольфу Константиновичу.
"Экземпляр протокола получил"
Николаенко Рудольф Константинович (подпись)
Печать Зарегистрировано в реестре за N _______
нотариуса
Взыскан тариф
Нотариус (подпись)
9.61. Вправе ли нотариус в порядке обеспечения доказательств назначить экспертизу?
В отличие от других способов нотариального обеспечения доказательств, проведение в рамках нотариального производства экспертизы не представляется бесспорным.
В соответствии с гражданским процессуальным законодательством экспертиза может быть назначена только судом. Согласно ст. 79 ГПК РФ при возникновении в процессе рассмотрения дела вопросов, требующих специальных знаний в различных областях науки, техники, искусства, ремесла, суд назначает экспертизу. Проведение экспертизы может быть поручено судебно-экспертному учреждению, конкретному эксперту или нескольким экспертам.
Каждая из сторон и другие лица, участвующие в деле, вправе представить суду вопросы, подлежащие разрешению при проведении экспертизы. Окончательный круг вопросов, по которым требуется заключение эксперта, определяется судом. Отклонение предложенных вопросов суд обязан мотивировать.
Стороны, другие лица, участвующие в деле, имеют право просить суд назначить проведение экспертизы в конкретном судебно-экспертном учреждении или поручить ее конкретному эксперту; заявлять отвод эксперту; формулировать вопросы для эксперта; знакомиться с определением суда о назначении экспертизы и со сформулированными в нем вопросами; знакомиться с заключением эксперта; ходатайствовать перед судом о назначении повторной, дополнительной, комплексной или комиссионной экспертизы.
При уклонении стороны от участия в экспертизе, непредставлении экспертам необходимых материалов и документов для исследования и в иных случаях, если по обстоятельствам дела и без участия этой стороны экспертизу провести невозможно, суд в зависимости от того, какая сторона уклоняется от экспертизы, а также какое для нее она имеет значение, вправе признать факт, для выяснения которого экспертиза была назначена, установленным или опровергнутым.
Аналогичное положение о назначении и основных правилах проведения экспертизы содержится в ст. 82 АПК РФ.
