«Федеральная нотариальная палата России Центр нотариальных исследований НОТАРИАЛЬНАЯ ПРАКТИКА: ОТВЕТЫ НА ВОПРОСЫ ...»

Вместе с тем при рассмотрении гражданских дел суд (судья) может истребовать необходимые документы в "упрощенном" порядке, т.е. без вынесения соответствующего определения. В порядке гражданского судопроизводства доказательства в суд представляются сторонами и другими лицами, участвующими в деле. Суд вправе предложить им представить дополнительные доказательства. В случае если представление необходимых доказательств для этих лиц затруднительно, суд по их ходатайству оказывает содействие в собирании и истребовании доказательств (ст. 57 ГПК РФ).

В целях удовлетворения ходатайства лиц, участвующих в деле, суд выдает стороне запрос для получения доказательства или запрашивает доказательство непосредственно. Лицо, у которого находится истребуемое судом доказательство, направляет его в суд или передает на руки лицу, имеющему соответствующий запрос, для представления в суд. Запрос суда (судьи), адресованный нотариусу, обязателен для исполнения.

Должностные лица или граждане, не имеющие возможности представить истребуемое доказательство вообще или в установленный судом срок, должны известить об этом суд в течение пяти дней со дня получения запроса с указанием причин. В случае неизвещения суда, а также в случае невыполнения требования суда о представлении доказательства по причинам, признанным судом неуважительными, на виновных должностных лиц или на граждан, не являющихся лицами, участвующими в деле, налагается штраф - на должностных лиц в размере до десяти установленных федеральным законом минимальных размеров оплаты труда (МРОТ), на граждан - до пяти установленных федеральным законом минимальных размеров оплаты труда.

Наложение штрафа не освобождает соответствующих должностных лиц и граждан, владеющих истребуемым доказательством, от обязанности представления его суду.

1.5. Входит ли в обязанности нотариуса направление в налоговые органы справок о стоимости имущества, переходящего в порядке наследования, если свидетельство о праве на наследство выдается после 1 января 2006 г.?

По мнению автора, ответ на этот вопрос должен быть однозначно отрицательным. Законодательством гарантирована тайна совершения нотариальных действий, и гарантией этой тайны является запрещение нотариусу разглашать любую информацию, связанную с совершением нотариальных действий.

В соответствии со ст. 5 Основ законодательства РФ о нотариате нотариусу при исполнении служебных обязанностей, а также лицам, работающим в нотариальной конторе, запрещается разглашать сведения, оглашать документы, которые стали им известны в связи с совершением нотариальных действий, в том числе и после сложения полномочий или увольнения, за исключением случаев, предусмотренных настоящими Основами. Сведения (документы) о совершенных нотариальных действиях могут выдаваться только лицам, от имени или по поручению которых совершены эти действия.

Все исключения из вышеуказанного общего правила могут быть установлены только законом. Так, ч. 4 ст. 5 Основ предусмотрено, что справки о совершенных нотариальных действиях выдаются по требованию суда, прокуратуры, органов следствия в связи с находящимися в их производстве уголовными или гражданскими делами, а также по требованию арбитражного суда в связи с находящимися в его разрешении спорами. Справки о стоимости имущества, переходящего в собственность граждан, представляются в налоговый орган в случаях, предусмотренных ст. 16 Основ.

В соответствии с упомянутой ч. 4 ст. 16 Основ нотариус в случаях, предусмотренных законодательными актами Российской Федерации, обязан представить в налоговый орган справку о стоимости имущества, переходящего в собственность граждан, необходимую для исчисления налога с имущества, переходящего в порядке наследования или дарения. Однако Федеральным законом от 1 июля 2005 г. N 78-ФЗ "О признании утратившими силу некоторых законодательных актов (положений законодательных актов) РФ и внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ в связи с отменой налога с имущества, переходящего в порядке наследования или дарения" ч. 4 ст. 16 Основ, предусматривающая обязанность предоставить в налоговый орган справку о стоимости имущества, признана утратившей силу с 1 января 2006 г.

С учетом отмены налога на имущество, переходящее в порядке наследования, и упомянутых изменений в законодательстве о нотариате правомерность возникновения вопроса об обязанности нотариуса сообщать налоговым органам сведения о стоимости наследственного имущества уже сама по себе вызывает сомнения. Вместе с тем повод для имеющих место разногласий при решении данного вопроса дает п. 6 ст. 85 Налогового кодекса РФ, в соответствии с которым органы (учреждения), уполномоченные совершать нотариальные действия, и нотариусы, осуществляющие частную практику, обязаны сообщать о нотариальном удостоверении права на наследство и договоров дарения в налоговые органы по месту своего нахождения не позднее пяти дней со дня соответствующего нотариального удостоверения, если иное не предусмотрено Кодексом. В данную статью изменений внесено не было.

Однако при сопоставлении норм нового налогового законодательства и норм законодательства о нотариате следует исходить из сущности внесенных изменений. Основная направленность нового законодательства - это отмена налога, а исключение из общего принципа совершения тайны нотариальных действий было связано именно с налогом на имущество, переходящее в порядке наследования или дарения. Поскольку отсутствует сама причина для взимания налога, не может быть и следствий. Направление налоговым органам указанной информации явилось бы нарушением тайны совершения нотариальных действий и, соответственно, нарушением со стороны нотариуса прав и законных интересов граждан.

1.6. Какой орган вправе обратиться в суд с ходатайством о прекращении права нотариальной деятельности в отношении нотариуса, занимающегося частной практикой?

Распространено мнение, что правом на обращение в суд с иском о прекращении права нотариальной деятельности наделены только региональные нотариальные палаты. Действительно, в соответствии со ст. 12 Основ законодательства РФ о нотариате нотариус, занимающийся частной практикой, освобождается от полномочий на основании решения суда о лишении его права нотариальной деятельности в случаях:

- осуждения его за совершение умышленного преступления - после вступления приговора в законную силу;

- ограничения дееспособности или признания недееспособным в установленном законом порядке;

- по ходатайству нотариальной палаты за неоднократное совершение дисциплинарных проступков, нарушение законодательства, а также в случае невозможности исполнять профессиональные обязанности по состоянию здоровья (при наличии медицинского заключения) и в других случаях, предусмотренных законодательными актами Российской Федерации.

Однако ст. 17 Основ расширяет круг субъектов, имеющих право обращения в суд с иском о прекращении права нотариальной деятельности в отношении частнопрактикующего нотариуса. Согласно ч. 2 названной статьи в случае совершения нотариусом, занимающимся частной практикой, действий, противоречащих законодательству РФ, его деятельность может быть прекращена судом по представлению должностных лиц либо органов, указанных в гл. VII Основ.

Глава VII Основ регулирует порядок контроля за деятельностью нотариусов и определяет контрольные функции отдельных органов.

Так, в соответствии со ст. 34 Основ контроль за исполнением профессиональных обязанностей нотариусами, занимающимися частной практикой, осуществляют нотариальные палаты. Контроль за соблюдением налогового законодательства осуществляют налоговые органы в порядке и сроки, предусмотренные законодательством РФ.

Нотариусы обязаны представлять должностным лицам, уполномоченным на проведение проверок, сведения и документы, касающиеся расчетов с физическими и юридическими лицами.

1.7. Возможно ли возложение на нотариуса, занимающегося частной практикой, ответственности за возмещение вреда, возникшего в результате совершенного нотариального действия, если в действиях нотариуса отсутствует вина в причинении ущерба?

Нотариус несет ответственность за причиненный участникам нотариального действия вред исключительно при наличии вины в его причинении.

3 декабря 1997 г. Ленинским районным судом г. Екатеринбурга было рассмотрено гражданское дело по иску гр. А. к ТОО и частнопрактикующему нотариусу г. Екатеринбурга П. о возмещении ущерба и компенсации морального вреда.

В обоснование исковых требований истица указала, что 24 ноября 1993 г. она заключила с ТОО договор поручения, в соответствии с которым это агентство недвижимости стало ее доверенным лицом для приобретения квартиры. 1 декабря 1993 г. между ней и гр. О. был заключен договор купли-продажи трехкомнатной квартиры в г. Екатеринбурге. О. являлся продавцом, и от его имени сделку заключил работник ТОО по доверенности. Истица уплатила ТОО цену за купленную квартиру в сумме 12 млн. руб.

Однако решением Железнодорожного суда г. Екатеринбурга от 3 июня 1996 г. договор купли-продажи указанной квартиры признан недействительным и квартира возвращена О., деньги же истице не возвратили, поскольку судом было установлено, что О. обусловленную сумму не получил. В результате этого истице причинен крупный материальный ущерб.

Кроме этого, истица указала, что частным нотариусом П. были допущены нарушения при удостоверении доверенности от имени О. - присутствовали неизвестные мужчины, текст доверенности вслух О. не зачитывался, а также из текста договора купли-продажи от 1 декабря 1993 г. следует, что О. продал квартиру за 100 тыс. руб. при ее рыночной стоимости 12 млн. руб., поэтому нотариус не должна была удостоверять такой договор.

Представитель истицы, поддерживая исковые требования, заявил, что в соответствии со ст. 17 Основ законодательства РФ о нотариате нотариус несет ответственность за возмещение ущерба независимо от вины.

На основании указанного истица просила суд взыскать с ответчиков солидарно в ее пользу материальный ущерб в размере стоимости аналогичной квартиры, а также с ТОО - компенсацию морального вреда.

Представитель нотариуса П. исковые требования не признала, пояснив, что вины нотариуса в причинении ущерба истице не имеется. Суд пришел к следующему выводу.

Утверждения представителя истицы о том, что нотариус несет ответственность без вины, не основаны на действующем законодательстве.

Вина в форме умысла либо неосторожности - одно из основания ответственности.

В соответствии со ст. 401 ГК РФ ответственность без вины возникает только в случаях, предусмотренных законом или договором. В какие-либо договорные отношения с участниками сделки нотариус не вступает, поэтому договорная ответственность без вины в отношении его исключается.

Гражданским законодательством также не предусмотрено ответственности нотариуса без вины. К субъектам предпринимательской деятельности, осуществляющим эту деятельность на свой страх и риск и несущим ответственность без вины, нотариус не относится, поскольку нотариальная деятельность не является предпринимательской. Статья 17 Основ законодательства РФ о нотариате, на которую делает ссылку представитель истицы как на основание своих требований о возмещении ущерба, не вводит и не может ввести нового вида ответственности без вины, так как они вообще не относятся к нормативным актам гражданского законодательства. Основы не могут содержать норм гражданского законодательства (материального права), дополняющих или изменяющих его. Это нормативный акт организационно-правового и процессуального характера, которым регулируются вопросы структуры и функций нотариата, а также общие правила (процедура) совершения отдельных нотариальных действий.

Кроме того, отсутствует и следующее необходимое основание ответственности нотариуса - причинная связь между действиями нотариуса и возникшим у А. ущербом.

Волеизъявление продавца О. и покупателя А. соответствовало удостоверенному договору. Ни одна из сторон не заблуждалась относительно условий договора и действовала в соответствии со своими намерениями.

При рассмотрении дела в Железнодорожном суде г. Екатеринбурга А. утверждала, что со стороны нотариуса не было каких-либо нарушений, в кассационной жалобе она также указала, что суд необоснованно критически отнесся к показаниям свидетеля - нотариуса П.

Решением Железнодорожного суда от 3 июня 1996 г. договор купли-продажи спорной квартиры признан недействительным как совершенный О. под воздействием насилия и угрозы. Законность и обоснованность данного решения суда подтверждена кассационной и надзорной инстанциями Свердловского областного суда. Одним из оснований признания договора купли-продажи недействительным суд указал, что ответчик - ТОО - не представил бесспорных доказательств того, что О. получил деньги в сумме 12 млн. руб.

Доводы истца о том, что присутствие посторонних лиц при оформлении О. доверенности является нарушением законодательства, нормативно не обоснованы.

Предусмотренная законом обязанность сохранения тайны совершения нотариальных действий распространяется только на самого нотариуса. Участники сделки, оформляющие ее в нотариальном порядке, сохранять тайну совершенного либо совершаемого действия не обязаны, поэтому по их желанию при нотариальном удостоверении документа могут присутствовать любые лица.

Не является нарушением закона и то обстоятельство, что нотариус удостоверила договор с явно заниженной суммой. Цена договора устанавливается соглашением сторон, нотариус не вправе диктовать сторонам условия договора. В судебном заседании А. пояснила, что она предварительно консультировалась со знакомым адвокатом, и сумма договора была умышленно занижена ею с целью уменьшения размера уплачиваемого тарифа за удостоверение сделки. Таким образом, фигурирующая в договоре сумма 100 тыс. руб. указана сторонами сознательно.

Утверждение представителя истицы о том, что нотариус при оформлении доверенности на продажу квартиры не разъяснил ему правовых последствий, не нашло подтверждения. Железнодорожным судом г. Екатеринбурга установлены обстоятельства, при которых удостоверялась данная доверенность. О., полагая, что его жизни угрожает реальная опасность, безоговорочно в различных организациях подписывал все предлагаемые ему документы, не вникая в их содержание. Какие-либо разъяснения не в состоянии были изменить механизм его действия, поскольку могли, по его мнению, повлечь исполнение высказываемых в его адрес угроз со стороны неустановленных лиц, заставивших совершить данную сделку.

Из показаний О. в судебном заседании следует, что неустановленные лица угрожали ему до оформления документов у нотариуса. У нотариуса он подписывал документы, полагая, что они могут выполнить свои угрозы, а также надеялся, что взамен получит однокомнатную квартиру и деньги. Считает, что основной причиной происшедшего с ним является то, что он злоупотреблял спиртным.

Начиная с декабря 1993 г. ТОО противоправно пользовалось деньгами истицы. Поскольку руководителям ТОО было заведомо известно, что они пользуются деньгами истицы противоправно, а также что договор купли-продажи признан недействительным (доказательств же передачи денег О. ими представлено не было), суд пришел к выводу, что ТОО согласно ст. 1107 ГК РФ обязано возместить истице сумму, полученную от нее, и потери от инфляции, а также компенсацию морального вреда.

Решением суда в иске А. к частному нотариусу П. о возмещении ущерба было отказано. Решение было оставлено без изменения и вступило в законную силу после рассмотрения дела Президиумом Свердловского областного суда в порядке надзора.

1.8. В каких случаях нотариус может быть привлечен к ответственности за причинение морального вреда?

В соответствии со ст. 151 ГК РФ нанесение гражданину морального вреда предполагает причинение ему физических или нравственных страданий действиями, нарушающими его личные неимущественные права либо посягающими на принадлежащие гражданину другие нематериальные блага, а также в иных случаях, предусмотренных законом. При установлении таких обстоятельств суд может возложить на нарушителя обязанность денежной компенсации указанного вреда.

При определении размеров компенсации морального вреда суд принимает во внимание степень вины нарушителя и иные заслуживающие внимания обстоятельства. Суд должен также учитывать степень физических и нравственных страданий, связанных с индивидуальными особенностями лица, которому причинен вред.

Как правило, суды отказывают в исковых требованиях, предъявляемых к нотариусам, о возмещении морального вреда. Суды исходят из того, что при совершении нотариальных действий не нарушаются нематериальные блага участников нотариального действия - их жизнь, здоровье, возможность продолжать активную общественную жизнь, достоинство личности, репутация, личная и семейная тайна и т.п.

Если действия и требования нотариуса при совершении нотариального действия являлись правомерными, то говорить о нарушении личных прав клиента вообще неприемлемо.

Более того, даже если при совершении нотариального действия нарушены имущественные права гражданина, взыскание с нотариуса суммы в возмещение морального вреда будет, как правило, неправомерным. Несмотря на то что нарушение любых, в том числе имущественных прав клиента может вызвать у последнего нравственные страдания (чувство обиды, беспомощности и т.п.), компенсации оно подлежать не может. В ст. 151 ГК РФ перечислены лишь личные неимущественные права, нарушение которых может повлечь возмещение материального вреда. Моральный же вред, причиненный нарушением иных прав (в частности, имущественных), подлежит компенсации только в случаях, предусмотренных законом. Такого рода законом является Закон РФ от 7 февраля 1992 г. N 2300-1 "О защите прав потребителей".

В соответствии со ст. 15 этого Закона моральный вред, причиненный потребителю вследствие нарушения изготовителем (исполнителем, продавцом, уполномоченной организацией или уполномоченным индивидуальным предпринимателем, импортером) прав потребителя, предусмотренных законами и правовыми актами Российской Федерации, регулирующими отношения в области защиты прав потребителей, подлежит компенсации причинителем вреда при наличии его вины. Размер компенсации морального вреда определяется судом и не зависит от размера возмещения имущественного вреда. Компенсация морального вреда осуществляется независимо от возмещения имущественного вреда и понесенных потребителем убытков.

Однако упомянутый Закон не применим к отношениям нотариуса и его клиента. Хотя совершение нотариальных действий имеет внешнее сходство с оказанием платной услуги клиенту, на самом деле таковым оно не является. В соответствии со ст. 1 Основ законодательства РФ о нотариате нотариальная деятельность не является предпринимательской, а это условие необходимо для того, чтобы являться субъектом ответственности по Федеральному закону "О защите прав потребителей".

Таким образом, сумма в возмещение морального вреда может быть взыскана с нотариуса только с случае, когда его действия были прямо направлены на причинение физических или нравственных страданий клиенту, когда наступление именно таких последствий являлось целью действий нотариуса.

1.9. Может ли лицо, замещающее временно отсутствующего нотариуса, замещать одновременно двух нотариусов, и наоборот, вправе ли нотариус просить о наделении полномочиями на период своего отсутствия двух лиц?

В соответствии со ст. 20 Основ законодательства РФ о нотариате лицо, замещающее временно отсутствующего нотариуса, наделяется полномочиями нотариуса органом юстиции совместно с нотариальной палатой по предложению нотариуса из числа лиц, отвечающих требованиям ст. 2 Основ, для исполнения его обязанностей на период временного отсутствия. Наделение полномочиями может быть осуществлено заранее с определением оснований невозможности исполнения нотариусом служебных обязанностей (отпуск, болезнь и другие уважительные причины), которые могут возникнуть в течение календарного года.

Наделение полномочиями лица, замещающего временно отсутствующего нотариуса, производится на основании соглашения, заключенного между нотариусом и лицом, желающим исполнять обязанности нотариуса.

Полномочия лица, замещающего временно отсутствующего нотариуса, возникают после наделения его правом совершения нотариальных действий, длятся в период непосредственного исполнения служебных обязанностей нотариуса и заканчиваются в момент их сдачи нотариусу. Нотариус не вправе исполнять свои должностные обязанности в период их исполнения лицом, временно его замещающим.

Исходя из смысла ст. 20 Основ лицо, замещающее временно отсутствующего нотариуса, не может замещать одновременно двух и более нотариусов, поскольку норма, содержащаяся в статье, не может быть истолкована расширительно. Речь в ней идет о наделении полномочиями нотариуса, а не нотариусов. Лицо, наделенное полномочиями нотариуса, вступает в нотариальный процесс вместо одного нотариуса, не имеющего возможности в силу уважительных причин исполнять возложенные на него обязанности.

Исходя из общих принципов, заложенных в ст. 20 Основ, нотариус не вправе также требовать наделения соответствующими полномочиями двух и более лиц, которые работали бы одновременно. Это противоречит смыслу упомянутой статьи, в соответствии с которой даже нотариус не вправе исполнять свои должностные обязанности в период их исполнения лицом, временно его замещающим. Одновременное наличие двух и более лиц, исполняющих обязанности одного нотариуса, создает ситуацию, аналогичную той, при которой нотариус исполняет свои должностные обязанности в период исполнения их лицом, его замещающим.

Кроме того, согласно ст. 12 Основ количество должностей нотариусов в нотариальном округе определяется в порядке, определяемом Министерством юстиции Российской Федерации совместно с Федеральной нотариальной палатой. В каждом нотариальном округе устанавливается фиксированное количество должностей нотариусов. Наделение полномочиями отсутствующего нотариуса двух и более лиц привело бы к искусственному расширению числа нотариусов, работающих в нотариальном округе, и создало бы возможность для недобросовестной конкуренции между членами нотариального сообщества.

1.10. Вправе ли нотариус, занимающийся частной практикой, вести трудовые книжки лиц, работающих у него по трудовому договору?

В соответствии со ст. 309 Трудового кодекса РФ документом, подтверждающим время работы у работодателя - физического лица, является письменный трудовой договор. Работодатель - физическое лицо не имеет права производить записи в трудовых книжках работников, а также оформлять трудовые книжки работникам, принимаемым на работу впервые.

Поскольку по ст. 8 Основ законодательства РФ о нотариате нотариус, занимающийся частной практикой, вправе иметь контору, нанимать и увольнять работников и т.п., Федеральная нотариальная палата в 2002 г. обратилась в Правительство Российской Федерации с ходатайством рассмотреть вопрос о возможности ведения частнопрактикующими нотариусами трудовых книжек работников по трудовому договору с целью внесения соответствующих изменений в ТК РФ.

Данное обращение было рассмотрено Правовым департаментом Министерства труда и социального развития РФ, сообщившим, что на основании ч. 3 ст. 66 ТК РФ трудовые книжки на работников имеют право вести только работодатели - юридические лица. Следовательно, нотариусы, занимающиеся частной практикой, не вправе производить записи в трудовые книжки работников, а также оформлять трудовые книжки на работников, принимаемых на работу впервые.

Время работы у работодателя - физического лица подтверждается письменным трудовым договором, оформленным в двух экземплярах, один из которых хранится у работника.

Положения ранее действовавшего законодательства (Кодекс законов РСФСР о труде) также не предоставляли право работодателям - физическим лицам производить записи в трудовые книжки работников, а также оформлять трудовые книжки на работников, принимаемых на работу впервые. Отсутствие в законодательном порядке прямого запрета на возможность произведения таких записей вряд ли можно расценивать как право такие записи производить (письмо Минтруда России от 4 октября 2002 г. N 2634-10).

1.11. Какие требования предъявляются законодательством к трудовому договору, заключаемому нотариусом, выступающим в качестве работодателя, и работником?

В соответствии со ст. 65 ТК РФ при заключении трудового договора лицо, поступающее на работу, предъявляет работодателю:

- паспорт или иной документ, удостоверяющий личность;

- трудовую книжку, за исключением случаев, когда трудовой договор заключается впервые или работник поступает на работу на условиях совместительства;

- страховое свидетельство государственного пенсионного страхования;

- документы воинского учета - для военнообязанных и лиц, подлежащих призыву на военную службу;

- документ об образовании, о квалификации или наличии специальных знаний - при поступлении на работу, требующую специальных знаний или специальной подготовки.

В отдельных случаях с учетом специфики работы федеральными законами, указами Президента Российской Федерации и постановлениями Правительства Российской Федерации может предусматриваться необходимость предъявления при заключении трудового договора дополнительных документов.

Запрещается требовать от лица, поступающего на работу, документы помимо предусмотренных Кодексом и вышеуказанными нормативными актами. Так, в соответствии с ч. 2 ст. 19 Основ законодательства РФ о нотариате стажером нотариуса может быть лицо, имеющее высшее юридическое образование, а помощником нотариуса - имеющее лицензию на право нотариальной деятельности.

При заключении трудового договора впервые трудовая книжка и страховое свидетельство государственного пенсионного страхования оформляются работодателем.

Согласно п. 12 Постановления Пленума ВС РФ от 17 марта 2004 г. N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации" необходимо иметь в виду, что трудовой договор заключается в письменной форме, составляется в двух экземплярах (если законом или иным нормативным правовым актом не предусмотрено составление трудовых договоров в большем количестве экземпляров), каждый из которых подписывается сторонами (ч. ч. 1, 3 ст. 67 ТК РФ). Прием на работу оформляется приказом (распоряжением) работодателя, содержание которого должно соответствовать условиям заключенного трудового договора (ч. 1 ст. 68 ТК РФ). Приказ (распоряжение) работодателя о приеме на работу должен быть объявлен работнику под расписку в трехдневный срок со дня подписания трудового договора (ч. 2 ст. 68 ТК РФ).

Если трудовой договор не был оформлен надлежащим образом, однако работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного представителя, то трудовой договор считается заключенным и работодатель или его уполномоченный представитель обязаны не позднее трех дней со дня фактического допущения к работе оформить трудовой договор в письменной форме (ч. 2 ст. 67 ТК РФ). При этом следует иметь в виду, что представителем работодателя в указанном случае является лицо, которое в соответствии с законом, иными нормативными правовыми актами, учредительными документами юридического лица (организации) либо локальными нормативными актами или в силу заключенного с этим лицом трудового договора наделено полномочиями по найму работников, поскольку именно в этом случае при фактическом допущении работника к работе с ведома или по поручению такого лица возникают трудовые отношения (ст. 16 ТК РФ) и на работодателя может быть возложена обязанность оформить трудовой договор с этим работником надлежащим образом.

При приеме на работу работодатель обязан ознакомить работника с действующими в организации правилами внутреннего трудового распорядка, нормативными актами, имеющими отношение к трудовой функции работника, коллективным договором.

1.12. Правомерно ли взимание частнопрактикующим нотариусом тарифов за оказание физическим и юридическим лицам услуг правового и технического характера (консультирование, составление проектов документов, техническое изготовление документов)?

В связи со вступлением с 1 января 2005 г. в силу Федерального закона N 127-ФЗ "О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации, а также о признании утратившими силу отдельных законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации" в нотариальной практике возник вопрос о возможности взимания нотариусами, занимающимися частной практикой, тарифов за услуги правового и технического характера, не охваченные новым законодательством.

Налоговым законодательством, а также Основами законодательства РФ о нотариате установлены ставки государственной пошлины и нотариального тарифа за совершение нотариальных действий.

Вместе с тем в нарушение норм Конституции РФ налоговое законодательство содержит пробелы в части вопросов оплаты при оказании нотариусами отдельных услуг правового и технического характера, в частности, не предусмотрены ставки государственной пошлины и нотариального тарифа за составление проектов документов, изготовление документов, разъяснительную работу и т.п.

Согласно нормам Конституции РФ и общепризнанным принципам и нормам международного права в Российской Федерации признаются и гарантируются права и свободы человека и гражданина (ст. 17 Конституции РФ).

Одним из наиболее важных прав гражданина является право на труд. Статья 37 Конституции РФ провозглашает право на вознаграждение за труд без какой бы то ни было дискриминации и не ниже установленного федеральным законом минимального размера оплаты труда.

Составление проектов документов в нотариальной практике является сложным, трудоемким, интеллектуальным процессом, для достижения положительных результатов которого необходимо приложить юридические знания и затратить немало времени. От того, насколько грамотно составлен проект какого бы то ни было нотариального документа, зависят права, а иногда и судьбы граждан и юридических лиц. Проекты некоторых сделок являются очень сложными, существенными по содержанию и объему, а их составление значительно увеличивает их юридическую значимость по сравнению с непосредственным удостоверением таких сделок. Кроме того, во многих цивилизованных странах продукт интеллектуальной деятельности оценивается несоизмеримо дороже результатов физического труда.

Выполнение вышеназванных функций в соответствии со ст. 15 и ст. 16 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате является неотъемлемой частью деятельности нотариуса, составляющим элементом его прав и обязанностей. Нотариус не вправе отказать гражданам в составлении проекта документа и оказании услуг технического характера.

При этом нотариус, занимающийся частной практикой, финансирует свою деятельность самостоятельно. Согласно ст. 23 Основ законодательства РФ о нотариате источником финансирования его деятельности являются денежные средства, полученные за совершение нотариальных действий и оказание услуг правового и технического характера, другие финансовые поступления, не противоречащие законодательству РФ. Таким образом, взимание нотариусами тарифов за составление проектов документов, а также выполнение технической работы является необходимым в любом правовом государстве во избежание нарушений прав его граждан, а интеллектуальные и трудовые затраты нотариуса подлежат необходимой денежной компенсации.

Взимание тарифов за оказание частнопрактикующими нотариусами вышеперечисленных услуг отнюдь не противоречит требованиям самого Федерального закона N 127-ФЗ. В соответствии с п. 2 ст. 333.16 НК РФ в редакции данного Федерального закона перечисленные в нем должностные лица (в том числе нотариусы) не вправе взимать за совершение юридически значимых действий, предусмотренных соответствующей главой НК РФ, иные платежи, за исключением государственной пошлины. При этом не содержится запрещения на установление тарифов за совершение иных юридически значимых действий, а также оказание иных услуг правового и технического характера, оплата которых не предусмотрена Кодексом.

Дополнительным подтверждением изложенной позиции является внесение Федеральным законом от 22 июля 2005 г. N 119-ФЗ изменений в п. 3 ст. 149 НК РФ. В соответствии с пп. 15.1 названного пункта не подлежат налогообложению на добавленную стоимость (освобождаются от налогообложения) на территории Российской Федерации в числе других операций совершение нотариусами, занимающимися частной практикой, нотариальных действий, а также оказание услуг правового и технического характера в соответствии с законодательством РФ о нотариате. Таким образом, норма, содержащаяся в пп. 15.1 п. 3 ст. 149 НК РФ, пусть косвенно, но вместе с тем и недвусмысленно свидетельствует о возможности взимания тарифов за оказание дополнительных услуг правового и технического характера.

1.13. Правомерны ли требования налогового органа о необходимости использования нотариусом контрольно-кассовых аппаратов при взимании нотариального тарифа?

В соответствии с п. 1 ст. 2 Федерального закона от 22 мая 2003 г. N 54-ФЗ "О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт" контрольно-кассовая техника, включенная в Государственный реестр, применяется на территории Российской Федерации в обязательном порядке всеми организациями и индивидуальными предпринимателями при осуществлении ими наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт в случаях продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. Без применения контрольно-кассовой техники организации и индивидуальные предприниматели могут осуществлять наличные денежные расчеты и (или) расчеты только в случае оказания услуг населению при условии выдачи ими соответствующих бланков строгой отчетности.

Нотариусы, занимающиеся частной практикой, не относятся к субъектам, названным в указанном Федеральном законе. Как известно, нотариальная деятельность не является предпринимательской; нотариус, занимающийся частной практикой, не подлежит регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.

Помимо прочего об этом свидетельствует письмо МНС России от 14 апреля 2004 г. N 33-0-11/285@ "О применении контрольно-кассовой техники нотариусами". Согласно данному письму основным нормативным актом, регламентирующим нотариальную деятельность в Российской Федерации, являются Основы законодательства Российской Федерации о нотариате. В соответствии с вышеупомянутыми Основами нотариальные действия в Российской Федерации совершают нотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах или занимающиеся частной практикой, и должностные лица органов исполнительной власти, уполномоченные совершать нотариальные действия. В случае отсутствия в населенном пункте нотариуса нотариальные действия совершают должностные лица органов исполнительной власти, уполномоченные на совершение этих действий.

За совершение нотариальных действий нотариусами, работающими в государственных конторах, взимается государственная пошлина. За совершение нотариальных действий нотариусами, занимающимися частной практикой, взимается плата по тарифам.

Согласно ст. 23 Основ источником финансирования деятельности нотариусов, занимающихся частной практикой, являются денежные средства, полученные ими за совершение нотариальных действий и оказание услуг правового и технического характера, другие финансовые поступления, не противоречащие законодательству РФ. Денежные средства, полученные нотариусом, занимающимся частной практикой, после уплаты налогов, других обязательных платежей поступают в собственность нотариуса, т.е. являются его доходом.

Положения ст. 2 Федерального закона от 22 мая 2003 г. N 54-ФЗ "О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт" на правоотношения, связанные с оплатой нотариальных действий, не распространяются. Документ, подтверждающий оплату нотариальных действий, должен быть составлен в порядке, предусмотренном п. 2 ст. 9 Федерального закона от 21 ноября 1996 г. N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете", в котором должно быть указано о совершении нотариального действия и размере его тарифа.

Таким первичным учетным документом является реестр регистрации нотариальных действий.

За совершение нотариальных действий нотариусы, занимающиеся частной практикой, взимают плату (тариф) наличными денежными средствами с обязательным отражением ее в реестре регистрации нотариальных действий.

1.14. Подлежат ли включению в состав расходов суммы тарифов за совершение нотариальных действий, не взысканных нотариусами, занимающимися частной практикой, с лиц, имеющих льготы по уплате государственной пошлины?

Ответ на этот вопрос содержится в Обзоре судебной практики Верховного Суда РФ за второй квартал 2004 г. по гражданским делам, утвержденном Постановлением Президиума ВС РФ от 6 октября 2004 г.

В соответствии с ч. 1 ст. 22 Основ законодательства РФ о нотариате за совершение нотариальных действий, составление проектов документов, выдачу копий (дубликатов) документов и выполнение технической работы нотариус, работающий в государственной нотариальной конторе, взимает государственную пошлину по ставкам, установленным законодательством РФ.

За выполнение действий, указанных в части первой настоящей статьи, когда для них законодательными актами РФ предусмотрена обязательная нотариальная форма, нотариус, занимающийся частной практикой, взимает плату по тарифам, соответствующим размерам государственной пошлины, предусмотренной за совершение аналогичного действия в государственной нотариальной конторе. В других случаях тариф определяется соглашением между физическими и (или) юридическими лицами, обратившимися к нотариусу, и нотариусом. Полученные денежные средства остаются в распоряжении нотариуса (ч. 2 ст. 22 Основ).

При этом ч. 4 ст. 22 Основ установлено, что льготы для физических и юридических лиц, предусмотренные законодательством о государственной пошлине (ст. 5 Закона РФ "О государственной пошлине"), распространяются на этих лиц при совершении нотариальных действий, составлении проектов документов, выдаче копий и выполнении технической работы как нотариусами, работающими в государственных нотариальных конторах, так и нотариусами, занимающимися частной практикой.

Таким образом, занимающиеся частной практикой нотариусы не вправе взимать тариф с ряда физических и юридических лиц за совершение нотариальных действий.

Вместе с тем согласно пп. "а" п. 3 Постановления Верховного Совета РФ от 11 февраля 1993 г. N 4463-1 "О порядке введения в действие Основ законодательства Российской Федерации о нотариате" <2> Правительству Российской Федерации было поручено в трехмесячный срок привести решения Правительства РФ в соответствие с названными Основами; при этом иметь в виду, что при исчислении подоходного налога с нотариуса, занимающегося частной практикой, состав его расходов увеличивается на общую сумму тарифов за совершение нотариальных действий, составление проектов документов, выдачу копий (дубликатов) документов, выполнение технической работы в отношении лиц, предусмотренных ч. 4 ст. 22 этих Основ. Общая сумма тарифов за совершение указанных действий исчисляется исходя из ставок государственной пошлины за аналогичные действия в государственной нотариальной конторе.

--------------------------------

<2> В настоящее время указанный нормативный акт отменен. Однако его отмена не может изменить логику рассуждений по данному вопросу. Более того, нормативной роли как таковой в регулировании вопроса о включении в состав расходов сумм тарифов, не взысканных за совершение нотариальных действий с лиц, имеющих льготы по уплате государственной пошлины, данное Постановление не играло никогда, хотя ссылка на него использовалась в судебной практике. Данный нормативный акт содержал рекомендательную норму, по сути "норму о введении нормы". Как известно, с 1993 г. данный нормативный акт не нашел своей реализации, необходимая норма так и не появилась в действующем законодательстве. Это, однако, не меняет существа дела. Основным аргументом в защиту изложенной позиции было и остается действие конституционной нормы о необходимости оплаты любого труда. Поскольку нотариус обязан предоставлять упомянутые льготы, единственным способом компенсации его затрат (интеллектуальных, физических, материальных и т.п.) может являться включение в состав расходов сумм тарифов за совершение нотариальных действий, не взысканных нотариусами, занимающимися частной практикой, с лиц, имеющих льготы по уплате государственной пошлины.

Таким образом, вышеприведенная правовая норма устанавливает компенсацию затрат, понесенных нотариусами в связи с реализацией предоставленных государством физическим и юридическим лицам льгот при совершении нотариальных действий.

Федеральным законом от 5 августа 2000 г. N 118-ФЗ "О введении в действие части второй Налогового кодекса Российской Федерации и внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" с 1 января 2001 г. введена в действие часть вторая НК РФ (в частности, гл. 23 НК РФ "Налог на доходы физических лиц").

Однако вопрос о возмещении нотариусам, занимающимся частной практикой, затрат по обслуживанию граждан, имеющих право на льготы, не урегулирован в части второй НК РФ (гл. 23 НК РФ "Налог на доходы физических лиц").

Вместе с тем до настоящего времени сохраняется и обязанность частных нотариусов совершать нотариальные действия по обращениям физических и юридических лиц, которым действующим законодательством предоставлены льготы по уплате государственной пошлины.

Поскольку частные нотариусы несут затраты, обусловленные совершением нотариальных действий, и при этом не взимают тарифов по обращениям физических и юридических лиц, которым действующим законодательством предоставлены льготы по государственной пошлине, то отказ от применения установленного порядка компенсации затрат нотариусов означал бы нарушение права на вознаграждение за труд без какой бы то ни было дискриминации.

Исходя из изложенного следует, что суммы тарифов за совершение нотариальных действий, не взысканных нотариусами, занимающимися частной практикой, с лиц, имеющих льготы по уплате государственной пошлины, подлежат включению в состав расходов.

2. ОБЩИЕ ПРАВИЛА СОВЕРШЕНИЯ НОТАРИАЛЬНЫХ ДЕЙСТВИЙ

2.1. Каковы общие требования законодательства, предъявляемые к форме сделок?

Нотариусы удостоверяют сделки, для которых законодательством РФ и республик в составе Российской Федерации установлена обязательная нотариальная форма. По желанию сторон нотариус может удостоверить и другие сделки.

В соответствии со ст. 163 ГК РФ нотариальное удостоверение сделки осуществляется путем совершения на документе, соответствующем требованиям ст. 160 ГК РФ, удостоверительной надписи нотариусом или другим должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальное действие.

Нотариальное удостоверение сделок обязательно:

- в случаях, указанных в законе;

- в случаях, предусмотренных соглашением сторон, несмотря на то что по закону для сделок данного вида эта форма не требуется.

По сравнению с ранее действовавшим гражданским законодательством перечень сделок, подлежащих обязательному нотариальному удостоверению, в настоящее время значительно сужен. Однако для ряда сделок законом все-таки установлена обязательность нотариальной формы. К ним относятся следующие односторонние и двусторонние сделки:

- завещание (ст. 1124 ГК РФ); удостоверение завещания другими лицами допускается лишь в случаях, предусмотренных п. 7 ст. 1125, ст. 1127 и п. 2 ст. 1128 ГК РФ;

- доверенность на совершение сделок, требующих нотариальной формы (п. 2 ст. 185 ГК);

- доверенность, выдаваемая в порядке передоверия (ст. 187 ГК РФ), за исключением случаев, предусмотренных п. 4 ст. 185 ГК РФ (доверенности, выданные в порядке передоверия, на получение заработной платы и иных платежей, связанных с трудовыми отношениями, на получение вознаграждений авторов и изобретателей, пенсий, пособий, стипендий, вкладов граждан в банках и на получение корреспонденции, в том числе денежной и посылочной, могут нотариально не удостоверяться);

- доверенность на получение повторного свидетельства о государственной регистрации акта гражданского состояния, выданная лицом, имеющим право на получение соответствующего повторного свидетельства (п. 2 ст. 9 Федерального закона "Об актах гражданского состояния");

- договор ренты и его разновидность - договор пожизненного содержания с иждивением (ст. 584 ГК РФ);

- уступка требования, основанного на сделке, совершенной в нотариальной форме, причем совершенной в нотариальной форме как на основании требований закона, так и по желанию сторон (п. 1 ст. 389 ГК РФ);

- перевод долга, основанного на сделке, совершенной в нотариальной форме, как по требованию закона, так и по желанию сторон (ст. 391 ГК РФ с отсылкой к п. 1 ст. 389 ГК РФ);

- брачный договор (п. 2 ст. 41 СК РФ);

- соглашение об уплате алиментов (ст. 100 СК РФ);

- согласие супруга на совершение сделки по распоряжению недвижимостью и сделки, требующей нотариального удостоверения и (или) государственной регистрации (п. 3 ст. 35 СК РФ).

Представленный для нотариального удостоверения текст сделки должен отвечать определенным требованиям. Одним из таких требований является изложение содержания сделки в письменной форме путем составления документа, подписанного лицом либо лицами, совершающими сделку, или должным образом уполномоченными ими лицами.

Законом, иными правовыми актами и соглашением сторон могут устанавливаться дополнительные требования, которым должна соответствовать форма сделки (совершение на бланке определенной формы, скрепление печатью и т.п.), и предусматриваться последствия несоблюдения простой письменной формы сделки. Примером дополнительных требований к форме сделки до недавнего времени являлось указание оформления доверенностей на право пользования и распоряжения автотранспортными средствами исключительно на специально установленных для этого бланках, выполненных с применением полиграфических способов защиты (совместный Приказ Министерства юстиции РФ и Министерства внутренних дел РФ от 9 марта 1995 г. N 9-01-95-165).

В качестве примера дополнительных требований к форме сделок можно привести также оформление доверенностей от имени юридических лиц: согласно п. 5 ст. 185 ГК РФ доверенность от имени юридического лица выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это его учредительными документами, с приложением печати этой организации. Доверенность от имени юридического лица, основанного на государственной или муниципальной собственности, на получение или выдачу денег и других имущественных ценностей должна быть подписана также главным (старшим) бухгалтером этой организации.

Как правило, текст сделки должен быть подписан лицом, совершающим сделку, либо его представителем. Однако законом (п. 3 ст. 160 ГК РФ) установлено исключение из этого общего правила. Если гражданин вследствие физического недостатка, болезни или неграмотности не может собственноручно подписаться, то по его просьбе сделку может подписать другой гражданин. Подпись последнего должна быть засвидетельствована нотариусом либо другим должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальное действие, с указанием причин, в силу которых совершающий сделку не мог подписать ее собственноручно.

2.2. На основании каких документов может быть установлена личность гражданина, обратившегося за совершением нотариального действия?

В соответствии со ст. 42 Основ законодательства РФ о нотариате при удостоверении завещания, как и при совершении любого иного нотариального действия, нотариус устанавливает личность обратившегося за совершением нотариального действия гражданина. Установление личности должно производиться на основании паспорта или других документов, исключающих любые сомнения относительно личности гражданина, обратившегося за совершением нотариального действия.

В соответствии с Указом Президента РФ от 13 марта 1997 г. N 232 "Об основном документе, удостоверяющем личность гражданина Российской Федерации на территории Российской Федерации", впредь до принятия соответствующего федерального закона об основном документе, удостоверяющем личность гражданина РФ, на территории Российской Федерации основным документом, удостоверяющим личность гражданина РФ, является паспорт гражданина РФ. Во исполнение этого Указа Постановлением Правительства РФ от 8 июля 1997 г. N 828 "Об утверждении Положения о паспорте гражданина Российской Федерации, образца бланка и описания паспорта гражданина Российской Федерации" введен соответствующий бланк паспорта гражданина РФ.

Личность иностранных граждан и лиц без гражданства устанавливается в соответствии со ст. 10 Федерального закона N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации". Документами, удостоверяющими личность иностранного гражданина в Российской Федерации, являются паспорт иностранного гражданина либо иной документ, установленный федеральным законом или признаваемый в соответствии с международным договором Российской Федерации в качестве документа, удостоверяющего личность иностранного гражданина.

Документами, удостоверяющими личность лица без гражданства в Российской Федерации, являются:

- документ, выданный иностранным государством и признаваемый в соответствии с международным договором Российской Федерации в качестве документа, удостоверяющего личность лица без гражданства;

- разрешение на временное проживание;

- вид на жительство;

- иные документы, предусмотренные федеральным законом или признаваемые в соответствии с международным договором Российской Федерации в качестве документов, удостоверяющих личность лица без гражданства.

В соответствии с п. 1 Постановления Правительства РФ от 4 декабря 2003 г. N 731 "О признании действительными до 1 января 2006 г. паспортов гражданина СССР образца 1974 года для некоторых категорий иностранных граждан и лиц без гражданства" признаны действительными до 1 января 2006 г. паспорта гражданина СССР образца 1974 г.:

- удостоверяющие личность иностранных граждан, имевших гражданство СССР, прибывших в Российскую Федерацию из государств, входивших в состав СССР, и зарегистрированных по месту жительства в Российской Федерации по состоянию на 1 июля 2002 г., - для постоянного проживания в Российской Федерации указанных лиц;

- удостоверяющие личность лиц без гражданства, имевших гражданство СССР, прибывших в Российскую Федерацию из государств, входивших в состав СССР, зарегистрированных в установленном законодательством Российской Федерации порядке по состоянию на 1 ноября 2002 г. либо получивших разрешение на временное проживание в Российской Федерации, - для пребывания, временного и постоянного проживания в Российской Федерации указанных лиц.

В соответствии с п. 1 Положения о паспорте моряка, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 1 декабря 1997 г. N 1508 паспорт моряка является документом, удостоверяющим личность его владельца как за пределами Российской Федерации, так и в пределах Российской Федерации.

В соответствии с п. 1 Положения об удостоверении личности военнослужащего Российской Федерации, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 12 февраля 2003 г. N 91, удостоверение личности военнослужащего Российской Федерации является документом, удостоверяющим личность и правовое положение военнослужащего Российской Федерации.

2.3. Как производится нотариусом проверка дееспособности гражданина, обратившегося за совершением нотариального действия?

Одной из самых непростых задач, которые нотариусу приходится решать при совершении нотариальных действий, является установление дееспособности завещателя. Дееспособность определяется им документально (путем проверки документов, удостоверяющих личность участников сделки, в которых указан их возраст) и визуально (путем беседы с участниками сделки, собственной оценки адекватности их поведения и т.п.). К сожалению, определить действительные намерения участников сделки, разъяснить им смысл и правовые последствия заключаемой сделки далеко не всегда возможно. Причиной этого отчасти служит несовершенство действующего законодательства, в том числе и нотариального, в котором не только отсутствует какой бы то ни было механизм установления дееспособности, но не имеется и правовых оснований для выполнения ряда необходимых для этого действий.

Основы законодательства РФ о нотариате вообще не регулируют указанный вопрос. Нотариус лишен возможности назначить психиатрическую экспертизу, которая могла бы дать заключение о способности гражданина понимать характер совершаемых им действий, руководить ими и осознавать их правовые последствия. У нотариуса не имеется законных оснований даже запросить необходимые данные из медицинских учреждений, обратиться за помощью к специалистам-психиатрам за соответствующей справкой, не говоря уже о возможном освидетельствовании гражданина, поскольку указанные сведения являются врачебной тайной.

В отмененной ныне Инструкции о порядке совершения нотариальных действий государственными нотариальными конторами РСФСР содержалось правило, согласно которому, если у нотариуса возникли основания предполагать, что кто-либо из участников сделки вследствие душевной болезни или слабоумия не может понимать значения своих действий или руководить ими и при этом не имеется сведений о признании такого лица недееспособным, нотариус должен был отложить совершение сделки и выяснить, не выносилось ли судом решение о признании этого лица недееспособным. Формально указанное правило ничему не противоречит и сейчас, однако применение его в практической деятельности нотариусов представляется довольно проблематичным. В частности, один из первых возникающих при этом вопросов заключается в том, какой именно суд должен запросить нотариус на предмет наличия соответствующего судебного решения. Подобное решение с учетом проживания заинтересованных в этом лиц могло быть вынесено в любом суде Российской Федерации.

Одним из способов выйти из положения при возникновении у нотариуса сомнений в способности гражданина руководить своими действиями и понимать их суть является возможность обратиться в органы прокуратуры, которым предоставлено право истребовать сведения, составляющие врачебную тайну, без согласия гражданина, в отношении которого необходимо получить эту информацию (ст. 61 Основ законодательства РФ об охране здоровья граждан от 22 июля 1993 г.). Представление сведений, являющихся врачебной тайной, возможно также с согласия самого гражданина или его законного представителя.

Однако само по себе наличие либо отсутствие даже достоверных сведений о психическом заболевании участника сделки еще недостаточно для того, чтобы делать из этого какие-либо выводы. При наличии диагностированного психического заболевания у лица могут быть периоды различной продолжительности, когда он находится в состоянии ремиссии, способен руководить своими действиями и давать им отчет. При отсутствии решения суда о признании его недееспособным такой гражданин может быть участником сделки. И наоборот: гражданин, никогда не состоявший на учете в психоневрологическим диспансере, может не понимать значения своих действий и быть неспособным руководить ими. Определить грань состояния такого гражданина, при которой совершение сделки возможно либо невозможно, для нотариуса, не обладающего достаточными медицинскими знаниями и вдобавок не располагающего специальными методиками для этого, естественно, далеко не всегда реально.

Единственным выходом из создавшейся ситуации является, очевидно, внесение в нотариальное законодательство изменений, связанных с предоставлением нотариусу права требовать предоставления сведений о состоянии психического здоровья гражданина либо проведения обследования его в принудительном порядке врачом-психиатром в соответствии с Законом РФ "О психиатрической помощи и гарантиях граждан при ее оказании" от 2 июля 1992 г., по которому указанные действия допустимы в случаях, установленных законами Российской Федерации. Перечня таких законов в названном нормативном акте не приводится, таким образом, он является открытым.

2.4. Каким образом нотариус может разъяснить сторонам смысл и значение проекта сделки, если кто-либо из ее участников не владеет русским языком либо имеет физические недостатки, препятствующие выражению его воли (глухой, глухонемой и т.п.)?

Нотариус обязан разъяснить сторонам смысл и значение представленного ими проекта сделки и проверить, соответствует ли его содержание действительным намерениям сторон и не противоречит ли требованиям закона. Если проект сделки составлялся не сторонами, а нотариусом, он обязательно должен быть зачитан сторонам вслух, кроме того, стороны вправе сами прочесть текст сделки и высказать по нему свои предложения и замечания. В отношении нотариально удостоверяемых завещаний законом установлен особый порядок: согласно п. 2 ст. 1125 ГК РФ завещание, записанное нотариусом со слов завещателя, до его подписания обязательно должно быть полностью прочитано завещателем в присутствии нотариуса. Если завещатель не в состоянии лично прочитать завещание, его текст оглашается для него нотариусом, о чем на завещании делается соответствующая надпись с указанием причин, по которым завещатель не смог лично прочитать завещание.

При оформлении сделок, заявлений и некоторых иных документов от имени лиц, не владеющих в достаточной степени языком, на котором ведется делопроизводство, а также от имени граждан, имеющих определенные физические недостатки, препятствующие им свободно выразить свою волю (слепых, глухих, немых, глухонемых и др.), необходимо обеспечить присутствие переводчика, обладающего специальными навыками общения с названными лицами. В документе при этом отражается, что текст его изложен гражданину, оформляющему документ, переводчиком, также подписывающим документ и несущим ответственность за верность перевода и сохранение тайны совершения нотариального действия. О совершении нотариального действия в присутствии переводчика делается также соответствующая отметка в удостоверительной надписи нотариуса.

Разъяснение нотариусом смысла и значения проекта удостоверяемого документа необходимо для того, чтобы юридическая неосведомленность граждан не могла быть использована им во вред. Разъясняя правовые последствия совершаемых гражданами сделок, нотариус выступает в качестве профессионального, причем незаинтересованного и беспристрастного, советника, обеспечивая участникам сделки равенство их прав, защиту интересов, в том числе от их собственных непродуманных действий. Юридически грамотная и обоснованная консультация и последующее придание документу официального характера посредством его нотариального удостоверения способствует целям предупреждения возможных споров уже на стадии согласования условий сделки либо упрощения процедуры доказывания в суде, если спор между участниками сделки все-таки возник.

При разъяснении сторонам сделки ее смысла и значения нотариус должен установить, соответствует ли содержание действительным намерениям сторон, т.е. проверить соответствие их воли и волеизъявления. В этих целях нотариус должен убедиться в таких качествах участников оформляемой сделки, как правоспособность и дееспособность.

2.5. В чем состоят особенности совершения сделок с участием граждан, не обладающих дееспособностью в полном объеме?

Дееспособность, или способность гражданина своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их (гражданская дееспособность), возникает в полном объеме с наступлением совершеннолетия, т.е. по достижении 18-летнего возраста.

В соответствии с ныне действующим законодательством в зависимости от объема дееспособности граждане РФ могут быть разделены на пять категорий:

- полностью дееспособные - граждане, достигшие 18-летнего возраста (либо не достигшие его, однако приобретшие полную дееспособность в соответствии с обстоятельствами, установленными законом), не признанные в судебном порядке недееспособными или ограниченно дееспособными;

- относительно дееспособные - это граждане в возрасте от 14 до 18 лет;

- ограниченно дееспособные - граждане, дееспособность которых ограничена судом вследствие злоупотребления спиртными напитками или наркотическими веществами, что ставило их семью в тяжелое материальное положение;

- частично дееспособные - это малолетние дети в возрасте от 6 до 14 лет;

- недееспособные - дети, не достигшие шестилетнего возраста, а также граждане, признанные судом недееспособными вследствие психического расстройства, не могущие понимать значения своих действий и руководить ими.

Порядок совершения физическими лицами сделок зависит от категории их дееспособности.

В соответствии со ст. 28 ГК РФ за несовершеннолетних, не достигших 14 лет, сделки могут совершать от их имени только родители, усыновители или опекуны. Исключение составляют следующие сделки, совершаемые малолетними в возрасте от шести до 14 лет:

- мелкие бытовые сделки;

- сделки, направленные на безвозмездное получение выгоды, не требующие нотариального удостоверения либо государственной регистрации (например, принятие в дар любого имущества, сделка с которым не подлежит государственной регистрации);

- сделки по распоряжению средствами, предоставленными законным представителем или с согласия последнего третьим лицом для определенной цели или для свободного распоряжения.

В отличие от ранее действовавшего законодательства, в настоящее время не входит в перечень сделок, которые малолетние могут совершать самостоятельно, право вносить вклады в кредитные учреждения и распоряжаться ими.

Несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет совершают сделки с письменного согласия своих законных представителей (родителей, усыновителей или попечителей). Без согласия законных представителей несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет могут совершать следующие виды сделок:

- распоряжаться своими заработком, стипендией или иными доходами;

- осуществлять права автора произведения науки, литературы или искусства, изобретения или иного охраняемого законом результата своей интеллектуальной деятельности;

- в соответствии с законом вносить вклады в кредитные учреждения и распоряжаться ими;

- совершать мелкие бытовые сделки;

- совершать сделки, направленные на безвозмездное получение выгоды, не требующие нотариального удостоверения либо государственной регистрации;

- совершать сделки по распоряжению средствами, предоставленными законным представителем или с согласия последнего третьим лицом для определенной цели или для свободного распоряжения;

- по достижении 16 лет быть членами кооперативов в соответствии с законами о кооперативах.

В соответствии со ст. 28 ГК РФ (дееспособность малолетних) к сделкам законных представителей несовершеннолетнего с его имуществом применяются правила п. 2 и п. 3 ст. 37 ГК РФ: опекун не вправе без предварительного разрешения органов опеки и попечительства совершать, а попечитель - давать согласие на совершение сделок по отчуждению, в том числе обмену или дарению имущества подопечного, сдаче его внаем (в аренду), в безвозмездное пользование или в залог, сделок, влекущих отказ от принадлежащих подопечному прав, раздел его имущества или выдел из него долей, а также любых других сделок, влекущих уменьшение имущества подопечного.

В ст. 26 ГК (дееспособность несовершеннолетних в возрасте от 14 до 18 лет), в отличие от ст. 28 ГК РФ, отсылки к ст. 37 ГК РФ не содержится, однако данный имеющийся в ГК РФ пробел, очевидно, не может означать, что на совершение сделок от имени указанной категории несовершеннолетних граждан предварительное разрешение органов опеки и попечительства не требуется. В данном случае при совершении сделок применима аналогия со ст. 28 ГК РФ. Право сделать подобный вывод позволяет п. 3 ст. 60 СК РФ, в соответствии с которым при осуществлении родителями правомочий по управлению имуществом ребенка на них распространяются правила, установленные гражданским законодательством в отношении распоряжения имуществом подопечного (ст. 37 ГК РФ). Вместе с тем, по мнению автора, во избежание различного рода коллизий целесообразно было бы решить вопрос о ликвидации упомянутого пробела путем внесения соответствующих дополнений в ст. 26 ГК РФ.

Особое требование, касающееся порядка совершения сделок с участием несовершеннолетних, установлено п. 3 ст. 37 ГК РФ: опекун, попечитель, их супруги и близкие родственники не вправе совершать сделки с подопечным, за исключением передачи имущества подопечному в качестве дара или в безвозмездное пользование, а также представлять подопечного при заключении сделок или ведении судебных дел между подопечными и супругом опекуна или попечителя и их близкими родственниками, т.е. сделки законных представителей с подопечными могут быть совершены только к выгоде подопечных. С учетом ст. 28 ГК РФ, а также ст. 60 СК РФ названное требование закона распространяется и на случаи участия в сделке родителей несовершеннолетних детей в качестве их законных представителей.

Гражданским законодательством установлены два случая, когда несовершеннолетние дети приобретают полную дееспособность до достижения ими совершеннолетия. В соответствии со ст. 21 ГК РФ в случае, когда законом допускается вступление в брак до достижения 18 лет, гражданин, не достигший 18-летнего возраста, приобретает дееспособность в полном объеме со времени вступления в брак. Приобретенная в результате заключения брака дееспособность сохраняется в полном объеме и в случае расторжения брака до достижения 18 лет. Если же брак между лицами, не достигшими совершеннолетия, признается недействительным, то в этом случае наступают другие последствия: суд может принять решение об утрате несовершеннолетним супругом дееспособности и определить момент этой утраты.

Второй случай наступления полной дееспособности гражданина до достижения им совершеннолетия предусмотрен ст. 27 ГК РФ, согласно которой несовершеннолетний, достигший 16 лет, может быть объявлен полностью дееспособным, если он работает по трудовому договору, в том числе по контракту, или с согласия законных представителей (родителей, усыновителей или попечителя) занимается предпринимательской деятельностью. Необходимость наделения несовершеннолетних дееспособностью в полном объеме по указанному основанию возникла в связи с развитием предпринимательской деятельности в целях гарантированности прав участников гражданского оборота.

Объявление несовершеннолетнего полностью дееспособным (эмансипация) производится по решению органа опеки и попечительства с согласия законных представителей либо при отсутствии такого согласия - по решению суда. Занятие предпринимательской деятельностью не влечет за собой обязательной эмансипации несовершеннолетнего предпринимателя. Органы опеки и попечительства и суды при принятии соответствующих решений должны индивидуально оценивать ситуацию и учитывать такие факторы, как продолжительность и стабильность трудовой или предпринимательской деятельности, размер заработка или дохода несовершеннолетнего и т.п.

Следует помнить также, что дарение недвижимого имущества от имени несовершеннолетних детей до 14 лет и граждан, признанных недееспособными, в соответствии со ст. 575 ГК РФ запрещено.

2.6. Каковы особенности совершения сделок, если кто-либо из ее участников признан недееспособным или ограниченным в дееспособности?

Никто не может быть ограничен в правоспособности и дееспособности иначе, как в случаях и в порядке, которые установлены законом.

Статьей 29 ГК РФ определено, что гражданин, который вследствие психического расстройства не может понимать значения своих действий или руководить ими, может быть признан судом недееспособным в порядке, установленном гражданским процессуальным законодательством. Над ним устанавливается опека. От имени гражданина, признанного недееспособным, сделки совершает его опекун. Сделки, совершенные гражданином, признанным недееспособным, являются ничтожными, если только суд по требованию опекуна не признает ее действительной, установив, что такая сделка совершена к выгоде недееспособного гражданина.

Гражданин, который вследствие злоупотребления спиртными напитками или наркотическим средствами ставит свою семью в тяжелое материальное положение, может быть ограничен судом в дееспособности. Над ним устанавливается попечительство. Граждане, ограниченные судом в дееспособности, вправе самостоятельно совершать только мелкие бытовые сделки. Все другие сделки могут совершаться лишь с согласия попечителя.

На совершение сделок от имени лиц, признанных недееспособными, а также ограниченных в дееспособности, также требуется предварительное разрешение органов опеки и попечительства.

При необходимости постоянного управления недвижимым и ценным имуществом подопечного орган опеки и попечительства заключает с управляющим, определенным этим органом, договор о доверительном управлении таким имуществом. В этом случае опекун или попечитель сохраняет свои полномочия в отношении того имущества подопечного, которое не передано в доверительное управление. На действия управляющего при осуществлении им правомочий по договору доверительного управления также распространяются правила, предусмотренные п. 2 и п. 3 ст. 37 ГК РФ.

При помещении подопечного в соответствующее воспитательное, лечебное учреждение, учреждение социальной защиты населения или другое аналогичное учреждение орган опеки и попечительства освобождает ранее назначенного опекуна или попечителя от исполнения им своих обязанностей, если это не противоречит интересам подопечного. В этом случае обязанности по защите прав и интересов подопечного будут выполняться соответствующими учреждениями, которые осуществляют функции опеки и попечительства в силу закона.

Новым понятием в гражданском законодательстве является патронаж. Патронаж - это установление попечительства по просьбе совершеннолетнего дееспособного гражданина, который по состоянию здоровья не может самостоятельно осуществлять и защищать свои права и исполнять обязанности. Попечитель (помощник) совершеннолетнего дееспособного гражданина может быть назначен органом опеки и попечительства только с согласия такого гражданина. Распоряжение имуществом, принадлежащим подопечному, осуществляется его помощником (попечителем) на основании договора поручения или также на основании договора доверительного управления. Особенностью патронажа является то, что попечитель (помощник) заключает для выполнения необходимых действий договор не с органом опеки и попечительства, а с самим гражданином, нуждающимся в попечительстве.

2.7. Вправе ли нотариус выдать дубликат доверенности лицу, являющемуся представителем по этой доверенности?

В соответствии со ст. 52 Основ законодательства РФ о нотариате в случае утраты документов, экземпляры которых хранятся в делах нотариальной конторы, по письменным заявлениям граждан, законных представителей юридических лиц, от имени или по поручению которых совершались нотариальные действия, выдаются дубликаты утраченных документов.

Выдача дубликатов документов производится с соблюдением требований ст. 5 и ст. 50 Основ.

Согласно ст. 5 Основ сведения (документы) о совершенных нотариальных действиях могут выдаваться только лицам, от имени или по поручению которых совершены эти действия. Представитель, действующий по доверенности, к указанным в данной статье лицам не относится, поэтому по общему правилу выдать ему дубликат утраченной доверенности нельзя. Вместе с тем, если доверенностью прямо предусмотрено право представителя на получение дубликата доверенности, то вопрос о выдаче дубликата доверенности разрешим.

При этом следует иметь в виду также норму, содержащуюся в ст. 60 Основ. Количество экземпляров нотариально удостоверяемых документов не является произвольным. Оно определяется лицами, обратившимися за совершением нотариального действия, но не может превышать количества сторон, участвующих в сделке. Однако завещания и договоры о залоге имущества, отчуждении недвижимого имущества представляются нотариусу не менее чем в двух экземплярах, один из которых остается в делах нотариальной конторы.

По просьбе лица, обратившегося за совершением нотариального действия, нотариус принимает на хранение один экземпляр указанных документов.

В частности, экземпляры любых видов доверенностей и целого ряда сделок не подлежат оставлению в делах нотариуса. При этом необходимо помнить, что документ, экземпляр которого не остается в делах нотариальной конторы, должен быть подробно описан в реестре регистрации нотариальных действий. Однако даже в этом случае нотариус не вправе впоследствии выдать дубликат удостоверенного документа, утраченного лицом, совершавшим нотариальное действие либо по поручению которого совершалось нотариальное действие. Если экземпляр документа не хранился в делах нотариальной конторы, нотариус по просьбе указанных лиц может выдать только справку о совершенном нотариальном действии либо выписку из реестра регистрации нотариальных действий.

Сложившаяся нотариальная практика свидетельствует о том, что многие нотариусы используют возможность оставления на хранение одного экземпляра документа и в тех случаях, когда законодательством это не предусмотрено. Преимущества подобной практики несомненны: в дальнейшем в случае утраты участниками нотариального действия оригинала документа по их заявлению может быть выдан его дубликат.

В соответствии со ст. 50 Основ выдача дубликата регистрируется в реестре. Если у нотариуса не хранился экземпляр нотариально удостоверенной им доверенности, то по просьбе представителя, уполномоченного этой доверенностью на совершение определенных действий и утратившего подлинный экземпляр доверенности, нотариус обязан выдать выписку из реестра по письменному заявлению правообладателя с соблюдением ст. 5 Основ.

2.8. Вправе ли нотариус совершить нотариальное действие от имени либо на имя своих родных (двоюродных) братьев и сестер?

В соответствии с ч. 1 ст. 47 Основ законодательства РФ о нотариате нотариус не вправе совершать нотариальные действия на свое имя и от своего имени, на имя и от имени своих супругов, их и своих родственников (родителей, детей, внуков).

Согласно п. 20 ныне отмененной Инструкции о порядке совершения нотариальных действий государственными нотариальными конторами РСФСР перечень родственников, на имя и от имени которых нельзя было совершать нотариальные действия, являлся более широким. Государственные нотариусы были не вправе совершать нотариальные действия на свое имя и от своего имени, на имя и от имени своих супругов, их и своих родственников (родителей, детей, внуков, деда, бабки, родных братьев и сестер), а также на имя и от имени работников данной государственной нотариальной конторы. Нотариальные действия в указанных случаях должны были совершаться любой другой государственной нотариальной конторой.

Совершение нотариальных действий от имени либо на имя братьев и сестер нотариуса формально не противоречит требованиям действующего законодательства, однако, по мнению автора, с этической точки зрения было бы, очевидно, целесообразно оформлять подобные нотариальные действия у другого нотариуса.

2.9. В чем заключаются особенности совершения сделок с участием обществ с ограниченной ответственностью?

8 февраля 1998 г. был принят Федеральный закон "Об обществах с ограниченной ответственностью". С этого момента иные правовые акты, касающиеся деятельности обществ с ограниченной ответственностью, действующие на территории Российской Федерации, до приведения их в соответствие с указанным Федеральным законом применяются в части, не противоречащей ему. Учредительные документы обществ с ограниченной ответственностью подлежали приведению в соответствие с ним до 1 января 1999 г.

Понятие общества с ограниченной ответственностью и основные положения о нем приведены в ст. 2 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров.

Общество с ограниченной ответственностью считается созданным как юридическое лицо с момента его государственной регистрации. Участниками общества могут быть граждане и юридические лица. Общество может состоять из одного лица, за единственным исключением: оно не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.

В отличие от ранее действовавшего законодательства, Законом об ООО жестко регламентировано максимальное число участников общества с ограниченной ответственностью: их не может быть более 50. Общества с ограниченной ответственностью, число участников которых на момент введения в действие указанного Федерального закона превышает 50, должны были до 1 июля 1998 г. преобразоваться в акционерные общества или производственные кооперативы или уменьшить число участников до указанного в Законе размера.

Учредительными документами общества с ограниченной ответственностью являются устав и учредительный договор. Для обществ, учреждаемых одним участником, учредительным документом является устав, а в случае последующего увеличения числа участников общества между ними должен быть заключен учредительный договор.

В учредительном договоре помимо обязательства создать общество с ограниченной ответственностью и определения порядка его создания учредители определяют также состав участников, размер уставного капитала общества и размер доли в нем каждого из участников, размер, состав, порядок и сроки внесения вкладов участниками общества, ответственность учредителей за нарушение порядка их внесения, порядок распределения прибыли между участниками общества, состав органов общества и порядок выхода участников из общества.

Устав общества с ограниченной ответственностью кроме сведений, аналогичных указанным в учредительном договоре, должен содержать:

- полное и сокращенное фирменное наименование общества;

- сведения о его местонахождении;

- сведения о составе и компетенции органов общества, в том числе и о вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества;