СЕМЕЙНОЕ ПРАВО

УЧЕБНИК

Под редакцией П.В. Крашенинникова

Рекомендовано Учебно-методическим объединением по юридическому образованию высших учебных заведений в качестве учебника для студентов вузов, обучающихся по направлению и специальности «Юриспруденция»

СТАТУТ

M0CKBR2008

УДК 347.6 ББК 67.404.4 С 30

Коллектив авторов:

д.ю.н., проф. Б.М. Гонгало — § 1, 2, 4 (в соавт.) гл. 1, гл. 4 (в со­авт.), 6; д.ю.н., проф. П.В. Крашенинников — Введение, Преди­словие, § 3, 4 (в соавт.), 5 гл. 1, гл. 3, 4 (в соавт.), § 1, 5 (в соавт.) гл. 8; д.ю.н., проф. Л.Ю. Михеева — гл. 7, § 4 гл. 8; к.ю.н., доц. О.А. Рузакова — гл. 2, 5, § 2, 3, 5 (в соавт.) гл. 8

С 30 Семейное право: Учебник / Гонгало Б.М., Крашенинников П.В., Михеева Л.Ю., Рузакова О.А.; Под ред. П.В. Крашенинникова. М.: Статут, 2008.— 302 с.

ISBN 978-5-8354-0407-0 (пер.)

В данном учебнике освещаются понятия российского семейного пра­ва, семейных правоотношений, брака, условия и порядок его заключе­ния, расторжения и признания недействительным, излагаются права и обязанности супругов, родителей, детей, других членов семьи, а также рассматриваются иные институты семейного права: усыновление, опека, попечительство и т.д. Использованные в работе Семейный кодекс Рос­сийской Федерации и другие нормативные правовые акты приводятся по состоянию на март 2007 г.

Книга предназначена для студентов, аспирантов и преподавателей юри­дических вузов, а также для широкого круга читателей.

УДК 347.6 ББК 67.404.4

ISBN 978-5-8354-0407-0

© Коллектив авторов, 2007 © Издательство «Статут», редподготовка, оформление, 2007

ПРЕДИСЛОВИЕ

Вниманию читателей предлагается учебник по курсу «Семейное право». В данной работе рассматриваются вопросы семейного права, изучение которых предусмотрено учебными планами юридических высших учебных заведений.

Настоящий учебник знакомит читателей с основными положе­ниями семейного права, с историей развития основных институтов семейного права, с дореволюционным, советским и зарубежным семейным законодательством, а также с современными тенденция­ми развития российского семейного права.

В книге проанализированы все основные вопросы курса: предмет и метод семейного права, его источники и принципы, институт бра­ка, личные и имущественные отношения между супругами, особен­ности родительских правоотношений, алиментные обязательства, формы устройства детей, оставшихся без попечения родителей, осо­бенности семейных отношений с участием иностранного элемента.

Среди наиболее важных практических проблем семейного права, рассматриваемых в учебнике, наибольшую актуальность приобрели вопросы, возникающие при рассмотрении семейных споров в судах, в частности споров о разделе имущества, о расторжении брака, о взы­скании алиментов, об усыновлении. При рассмотрении практических проблем использованы судебные дела из практики Верховного Суда Российской Федерации, областных, краевых и других судов общей юрисдикции Российской Федерации, основная часть которых пред­ставлена в справочно-правовых системах и обобщена в сборнике «Су­дебная практика по семейным спорам»1.

Основой изучения теоретических проблем действующего законо­дательства стал Семейный кодекс Российской Федерации, отдель­ные нормы которого в соотношении с другими нормативными пра­вовыми актами и международными договорами Российской Феде­рации анализируются в настоящем учебнике применительно к

1 См.: Судебная практика по семейным спорам / Рук. кол. сост. П.В. Крашенин­ников. М.: Статут, 2005.

3

Предисловие

темам учебной программы по семейному праву. Подробный практи­ческий анализ норм данного Кодекса представлен в «Постатейном комментарии к Семейному кодексу Российской Федерации» под редакцией автора этого предисловия, вышедшем в 2006 г. в изда­тельстве «Статут».

Особое внимание в учебнике уделяется договорным институтам семейного права, регулируемым нормами не только семейного, но и гражданского законодательства, а именно брачному договору, али­ментному соглашению и др.

В работе использованы современное законодательство Россий­ской Федерации и зарубежных стран, судебная практика, междуна­родные договоры, а также дореволюционная литература.

Учебник предназначен для студентов, обучающихся в высших юридических учебных заведениях по специальности «Правоведе­ние», для аспирантов, преподавателей юридических вузов.

П.В. Крашенинников Март 2007 г.

ВВЕДЕНИЕ

Семейное право представляет собой совокупность правовых норм, регулирующих отношения, возникающие в семье. Существу­ют различные точки зрения на юридическую природу семейного права, в частности при рассмотрении вопроса о том, является ли семейное право самостоятельной отраслью или подотраслью граж­данского права. Данный вопрос в России стал предметом обсужде­ния в конце 30-х гг. прошлого века.

Как определял А.И.Загоровский, семья есть группа лиц, связан­ных браком или родством, живущих совместно друг с другом1. Право­вое регулирование семейных отношений прошло значительный пе­риод исторического развития — от первобытной, патриархальной до современной моногамной семьи, от обычаев до кодифицированных актов, регулирующих семейные отношения. В большинстве госу­дарств семейные отношения регулируются гражданским законода­тельством, а также специальными законами, зачастую разрозненны­ми, по вопросам брака, правового положения женщин, детей и опеки. Так, в странах континентальной системы права источниками право­вого регулирования семейных отношений являются отдельные разде­лы гражданских кодексов, например, в Германии, Греции, Италии, Испании, Франции, Швейцарии, а также в Бразилии, Гондурасе и др. В ряде стран действуют специальные законы о браке, имуществе суп­ругов, правовом положении детей, усыновлении (Великобритания, Венгрия, Дания, Израиль, Исландия, Канада, Польша, Хорватия, Че­хия и др). Иногда наряду с гражданским кодексом действуют специ­альные законы, регулирующие семейные отношения (Австрия, Еги­пет и др.). Кодифицированные акты по семейному праву характерны в меньшей степени и действуют в основном в странах — бывших рес­публиках СССР (Азербайджан, Беларусь, Казахстан и др.), а также в Албании, Алжире, Болгарии, во Вьетнаме, в Гвинее, Йемене, Кабо-Верде и др. В ряде мусульманских стран семейные отношения тради­ционно регулируются нормами обычного права.

1 См.: Загоровский А.И. Курс семейного права. М.: Зерцало, 2003. С. 1 (по изд.: Одесса, 1909).

5

Введение

Семейные отношения, сходные с другими гражданско-правовыми отношениями, имеют и существенные отличия, обусловленные их личностным элементом. Отмечая различия между семейными и гражданскими правоотношениями, А.И. Загоровский писал: «Регу­лирование правом отношений семейных гораздо труднее, чем отно­шений имущественных. Содержание имущественных отношений свободно: в пределах, указанных законом, они обыкновенно предос­тавлены личной воле и усмотрению, оттого имущественные права крайне разнообразны. Содержание отношений семейных в большинст­ве случаев дано самой природой, веления которой право только осве­щает и приноравливает к потребностям общежития. Возникновение и прекращение имущественных отношений свободно, возникновение отношений семейных, — иногда свободно (брак), иногда нет (союз ро­дителей и детей), а прекращение поставлено вне усмотрения частной воли; имущественные права отчуждаемы и переносимы на других; се­мейные не отчуждаемы и связаны с известным лицом; от имуществен­ных отношений можно отказаться, в сфере семейных отношений отре­чение немыслимо; имущественные отношения доступны для всякого субъекта права, семейные возможны только для физических лиц; иму­щественные отношения обыкновенно временны, семейные не ограни­чены во времени....Нормы семейного права заключают в себе в значи­тельной степени элемент публичный, тогда как нормы права имущест­венного запечатлены характером приватным»1.

Интерес к проблемам семейного права за последние годы не осла­бевает, а скорее, наоборот, с каждым годом приобретает все новое и новое звучание. Это обусловлено как совершенствованием системы российского семейного законодательства, так и повышенным внима­нием государства к вопросам семьи, материнства и детства в послед­нее время, что предопределено необходимостью решения демографи­ческих и иных социальных проблем страны.

Как одна из общенациональных проблем в Послании Президента Федеральному Собранию 2005 г.2 отмечена низкая рождаемость, а также обращено внимание на необходимость повышения престижа материнства и отцовства, создания условий, благоприятствующих

1 Загоровский А.И. Курс семейного права. С. 3.

2 Послание Президента Российской Федерации Федеральному Собранию Рос­сийской Федерации от 25 апреля 2005 г. // Российская газета. 2005. 26 апреля. № 86.

6

Семейное право: Учебник

рождению и воспитанию детей. В Послании Президента 2006 г.1 ре­шению данных вопросов придан дополнительный импульс кон­кретными законодательными предложениями, направленными на эффективную реализацию поддержки материнства, детства, семьи.

Изучение семейного права как науки основывается на современ­ном, дореволюционном российском, советском семейном законода­тельстве, семейном законодательстве зарубежных стран, а также на международных договорах, практике судов общей юрисдикции, доре­волюционной и современной российской литературе по семейному праву, обобщенной в § 5 гл. 1 настоящего учебника.

Базисом для изучения современных проблем семейного права Российской Федерации служит Семейный кодекс Российской Феде­рации (Семейный кодекс и СК РФ — в тексте, СК — в скобках), всту­пивший в силу 1 марта 1996 г. В соответствии с данным Кодексом се­мейное законодательство регулирует:

во-первых, установление порядка и условий вступления в брак;

во-вторых, личные и имущественные отношения, возникающие в семье между членами семьи: супругами, родителями и детьми, в том числе между усыновителями и усыновленными, а в случаях и преде­лах, предусмотренных семейным законодательством, — между други­ми родственниками и иными лицами;

в-третьих, формы и порядок устройства в семью детей, оставшихся без попечения родителей;

в-четвертых, особенности семейных отношений с участием ино­странного элемента.

Семейное законодательство в соответствии с Конституцией Рос­сийской Федерации (далее — Конституция РФ) находится в совмест­ном ведении России и ее субъектов (п. «к» ч. 1 ст. 72). Как следует из ч. 2 ст. 72 Основного Закона, по семейному законодательству должны издаваться федеральные законы и принимаемые в соответствии с ни­ми законы и иные нормативные правовые акты субъектов Россий­ской Федерации. При этом согласно ч. 5 ст. 76 Конституции РФ зако­ны и иные нормативные правовые акты субъектов Российской Феде­рации не могут противоречить федеральным законам. В случае такого противоречия приоритет имеют федеральные законы.

1 Послание Президента Российской Федерации Федеральному Собранию Рос­сийской Федерации от 10 мая 2006 г. // Российская газета. 2006. 11 мая. № 97.

7

Введение

В связи с изложенным в учебнике при рассмотрении отдельных во­просов использовано законодательство субъектов Российской Федера­ции, в частности г. Москвы, Московской области и других регионов.

В настоящем учебнике можно ознакомиться с наиболее устояв­шимися взглядами отечественной доктрины, а также с некоторыми спорными вопросами, рассмотрение которых основывается на раз­личных точках зрения ученых и практиков, дающих возможность чи­тателю выработать собственную позицию при решении отдельных проблем семейного права.

ГЛАВА 1. ПОНЯТИЕ СЕМЕЙНОГО ПРАВА. ПРИНЦИПЫ СЕМЕЙНОГО ПРАВА

§ 1. Понятие и предмет семейного права и семейного законодательства

Словосочетание (термин) «семейное право» используется для обозначения различного рода понятий.

Во-первых, о семейном праве говорят как о совокупности (сис­теме) норм, регулирующих семейные отношения.

Во-вторых, иногда семейным правом называют совокупность (систему) нормативных актов, содержащих семейно-правовые нор­мы, т.е. семейное законодательство.

В-третьих, семейным правом именуют совокупность (систему) знаний о семейно-правовых явлениях, т.е. науку (семейное право как наука).

И наконец, в-четвертых, в учебных заведениях преподается учеб­ная дисциплина «Семейное право».

Предметом семейного права является совокупность (система) от­ношений, регулируемых соответствующей отраслью права (семейных отношений). Понятно, что характеристика такого рода социальных связей вряд ли возможна без определения ключевого понятия: что есть семья. Около 100 лет назад В.И. Синайский указывал: «К сожалению, в нашем праве понятие семьи лишено всякой опреде­ленности и ясности»1. С тех пор в этом вопросе мало что изменилось. По-прежнему нет легального определения семьи (да и нужно ли оно?). В различных отраслях законодательства (гражданском, жи­лищном, трудовом и т.д.) в понятие семьи вкладывается разное со­держание. Как и прежде, продолжаются споры в юридической науке2.

Как представляется, с точки зрения юридической понятие «се­мья» не имеет и не может иметь четкого и незыблемого содержания.

1 Синайский В.И. Русское гражданское право. М.: Статут, 2002. С. 483.

2 Обзор мнений см.: Пчелинцева Л.М. Семейное право России: Учебник для вузов. М., 1999. С. 2-6.

9

Глава 1. Понятие семейного права. Принципы семейного права

Иное дело — определение круга членов семьи. Закон, «отталкиваясь» от обыденного понимания семьи, преследуя определенные цели, указывает, кого следует относить к числу членов семьи. При этом нельзя отрицать наличия изрядной доли субъективизма.

Конечно, при сотворении закона нет и не может быть ничем не ограниченного произвола (потому и сказано, что закон «отталкива­ется» от обыденного понимания семьи). Но меняется наше пред­ставление о семье, меняется и закон. При этом присутствует усмот­рение законодателя.

По мнению Г.Ф. Шершеневича, семья представляет собой союз лиц, связанных браком, и лиц, от них происходящих1. В ст. 2 Се­мейного кодекса РФ к членам семьи отнесены: супруги, родители и дети (усыновители и усыновленные). Одновременно указывается, что семейное законодательство в случаях и пределах, предусмотрен­ных законодательством, регулирует также отношения между други­ми родственниками и иными лицами и, кроме того, определяет формы и порядок устройства в семью детей, оставшихся без попече­ния родителей.

Понятие семьи осознается скорее инстинктивно. Закон, с одной стороны, отражает это понятие, а с другой — регулирует отдельные участки социальных связей, примыкающих к собственно семейным отношениям, а иногда в реальной жизни являющихся ими. Будучи урегулированными нормами семейного права, все эти социальные связи условно именуются семейными отношениями.

Семья есть явление социальное2. «Семья, — по мнению советских ученых, — представляет собой сложный комплекс естественно-биологических, психологических, духовных, материальных связей. Далеко не во всех своих элементах они приемлют правовое регули­рование»3.

1 См.: Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права (по изд. 1907 г.). М., 1995.С. 406.

2 Если верить Г.Ф. Шершеневичу, семья — «основная ячейка государственного организма» (Шершеневич Г.Ф. Указ. соч. С. 407). По Г.В. Плеханову, семья представ­ляет собой естественную ячейку общества (см.: Плеханов Г.В. К вопросу о развитии монистического взгляда на историю. М., 1949. С. 146).

3 Советское семейное право: Учебник / Под ред. В.А. Рясенцева. М., 1982. С. 5 (автор главы — В.Ф. Яковлев).

10

§ 1. Понятие и предмет семейного права и семейного законодательства

Поэтому, думается, следует признать, что закон, не давая опреде­ления семьи, не стремясь урегулировать «все и вся», касающееся семьи, определяет права и обязанности членов семьи (и некоторых иных лиц). На большее право не способно.

Очень важно, что отношения, регулируемые семейным правом, возникают на основе брака, родства, усыновления, опеки и попечи­тельства, принятия детей на воспитание.

Отношения, входящие в предмет семейного пава, характеризуют­ся тем, что их субъектами являются лица физические. Вместе с тем семейное законодательство содержит ряд норм, «адресованных» иным лицам (например, органам опеки и попечительства).

Семейные отношения являются длящимися и, как правило, но­сят личный характер.

Семейное право регулирует неимущественные и имущественные отношения, складывающиеся между членами семьи и — в преду­смотренных законом случаях — между иными лицами.

Неимущественные отношения, регулируемые семейным правом, неоднородны. В первую очередь следует выделить личные неимуще­ственные отношения. Например, в соответствии с правилом, содер­жащимся в ст. 32 СК РФ, супруги по своему желанию выбирают при заключении брака фамилию одного из них в качестве общей фами­лии, либо каждый из супругов сохраняет свою добрачную фамилию, либо, если иное не предусмотрено законами субъектов Российской Федерации, присоединяет к своей фамилии фамилию другого суп­руга. Принято считать, что личные неимущественные отношения в сравнении с имущественными отношениями имеют приоритетный характер, так как имущественные отношения всегда связаны с ними и вытекают из них1.

Как представляется, семейное право регулирует и такие неиму­щественные отношения, как организационные, т.е. направленные на упорядочение (нормализацию) иных общественных отношений, действий их участников2. К их числу, в частности, относятся многие

1 См. об этом: Пчелинцева Л.М. Указ. соч. С. 8. Противоположной точки зрения придерживается Н.Д. Егоров (см.: Гражданское право: Учебник. В 3 т. Т. 3. 4-е изд., перераб. и доп. / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М.: Проспект, 2004.

С. 296 и сл.).

2 См.: Красавчиков ОА. Гражданские организационно-правовые отношения // Кате­гории науки гражданского права. Избранные труды. В 2 т. Т. 1. М.: Статут, 2005. С. 45.

11

Глава 1. Понятие семейного права. Принципы семейного права

отношения, складывающиеся по поводу заключения брака (см., на­пример, ст. 10, 15 СК), в процессе выявления и учета детей, остав­шихся без попечения родителей (ст. 122 СК), и др.

Наиболее важные положения о регулировании имущественных отношений (в том числе входящих в предмет семейного права) со­средоточены в Гражданском кодексе Российской Федерации (Граж­данский кодекс и ГК РФ — в тексте, ГК — в скобках). Они получили развитие в семейном законодательстве. Так, в СК РФ содержится ряд норм об имуществе супругов (ст. 33—44), об ответственности супругов по обязательствам (ст. 45—46), об имущественных правах ребенка (ст. 60), об алиментных обязательствах (ст. 80—120).

Характеризуя метод семейного права, т.е. способ воздействия се­мейного права на регулируемые им общественные отношения, пре­жде всего необходимо обратить внимание на преобладание в семей­ном праве императивных норм, правил, предписывающих опреде­ленный вариант поведения. Конечно, возложение обязанности на кого-либо из участников семейных отношений означает одновре­менное наделение правом другого (других) участника, точно так же как предоставление субъективного права неизбежно предполагает несение кем-либо корреспондирующей этому праву обязанности. (Иначе будет «голое» право.) Но в семейном праве во всех этих слу­чаях субъекты лишены возможности выбирать варианты поведе­ния — нет диспозитивности. Так, семейное законодательство исхо­дит из принципа добровольности брачного союза мужчины и жен­щины (п. 3 ст. 1 СК). Однако условия и порядок заключения брака определены императивными нормами (ст. 10—15 СК). Брак может быть прекращен путем его расторжения, т.е. по воле одного или обоих супругов. Но и здесь усмотрение в ряде случаев ограничивает­ся императивными указаниями. Так, муж не имеет права без согла­сия жены возбуждать дело о расторжении брака во время беремен­ности жены и в течение года после рождения ребенка (ст. 17 СК). Расторжение брака в судебном порядке производится, если судом установлено, что дальнейшая совместная жизнь супругов и сохране­ние семьи невозможно. Суд может принять меры к примирению супругов и вправе отложить разбирательство дела, назначив супру­гам срок для примирения (ст. 22 СК). В этих случаях усмотрение супругов находится под контролем суда. Нормы семейного законо­

12

§ 1. Понятие и предмет семейного права и семейного законодательства

дательства о недействительности брака (ст. 27—29 СК), естественно, императивные, точно так же как правила о законном режиме иму­щества супругов (ст. 33—39 СК) и об ответственности супругов по обязательствам (ст. 45—46 СК). Императивными нормами регламен­тируется установление происхождения детей (ст. 47—53 СК).

Большинство норм семейного права предписывают определен­ный вариант поведения, тем самым ограничивая усмотрение участ­ников семейных отношений. В ряде случаев допускается вмешатель­ство в дела семьи суда, органов опеки и попечительства, что также ограничивает свободу выбора варианта поведения. Некоторые се­мейные права являются одновременно и обязанностями участников соответствующих отношений. Так, родители имеют право и обязаны воспитывать своих детей (п. 1 ст. 63 СК).

Итак, метод семейного права может быть охарактеризован как императивный.

Безусловно, в семейном праве присутствуют и диспозитивные нормы, т.е. правила, допускающие возможность своей волей опре­делять свое поведение, выбирать вариант поведения. Новейшее се­мейное законодательство отмечено усилением диспозитивного на­чала. Так, появилась возможность заключить брачный договор, со­глашение об уплате алиментов и пр. Однако диспозитивность в семейном праве достаточно существенно отличается от обычного понимания диспозитивности. К примеру, диспозитивность в нормах обязательственного права проявляется в определении варианта по­ведения и допущении сторонам установить иное своим соглашени­ем, либо в предоставлении возможности урегулировать отношения по усмотрению сторон, либо в указании ряда вариантов поведения, из которых можно осуществить выбор. Диспозитивность ограничена рамками, очерченными императивными нормами. И не более того. В семейном праве императивность имеет большее значение. И дело не только в количестве императивных норм. В семейном праве дис-позитивность существует не только в пределах, определенных импе­ративными нормами, но и под «контролем». Закон, допуская регу­лирование семейных отношений соглашением сторон (разрешая выбирать варианты поведения), опасается злоупотреблений (всех или отдельных участников соответствующих отношений), ущемле­ния прав «слабого» участника семейных отношений (например, ре­

13

Глава 1. Понятие семейного права. Принципы семейного права

бенка). Поэтому всякий раз предусматривается возможность игно­рировать проявление диспозитивности. Так, брачным договором можно определить имущественные права и обязанности супругов в браке и (или) в случае его расторжения (ст. 40 СК). Однако суд мо­жет признать брачный договор недействительным не только по ос­нованиям, предусмотренным Гражданским кодексом для недейст­вительности сделок, но и «по требованию одного из супругов, если условия договора ставят этого супруга в крайне неблагоприятное положение» (ст. 44 СК). Допускается заключение соглашения об уплате алиментов (ст. 99 СК). Но соглашение может быть признано недействительным, если его условия существенно нарушают инте­ресы получателя алиментов (ст. 102 СК). Таким образом, закон, до­пуская диспозитивность в регулировании семейных отношений, позволяет с учетом конкретных обстоятельств каждого конкретного дела игнорировать волю участников соответствующих отношений.

В результате оказывается, что диспозитивность в семейном праве «находится в подчинении» не только закона, но и судебного усмот­рения (допускается последующий судебный контроль).

С учетом изложенного метод семейного права может быть опре­делен как императивный с некоторым допущением диспозитивно-сти, причем диспозитивность (свобода выбирать вариант поведения, возможность действовать по своему усмотрению) может быть «пере­черкнута» решением суда, т.е. заменена императивным указанием1.

§ 2. Основные начала семейного законодательства

Семейное законодательство представляет собой систему норма­тивных актов. Кроме прочего системность обеспечивается единст-

1 Вопрос о методе семейного права относится к числу дискуссионных. Так, Е.М. Ворожейкин указывал, что советское семейное право характеризуется импера­тивностью большинства норм, но не отвергал целесообразность применения диспо-зитивных правил (см.: Белякова А.М., Ворожейкин Е.М. Советское семейное право. М.: Юрид. лит., 1974. С. 12). В.Ф. Яковлев полагал, что метод семейного права по содержанию воздействия на отношения является дозволительным, а по форме пред­писаний — императивным (см.: Советское семейное право: Учебник / Под ред. В.А. Рясенцева. М.: Юрид. лит., 1982. С. 11. См. также: Пчелинцева Л.М. Указ. соч. С. 12—15). М.В. Антокольская считает, что метод семейного права может быть оха-растеризован в целом как диспозитивный и ситуационный (см.: Антокольская М.В. Семейное право: Учебник. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Юристъ, 2004. С. 21—31).

14

§ 2. Основные начала семейного законодательства

вом принципов правового регулирования семейных отношений, которые закреплены в ст. 1 СК РФ.

Основные начала семейного законодательства, или, что то же са­мое, принципы семейного права, представляют собой определенные начала, руководящие идеи, в соответствии с которыми осуществля­ется правовое регулирование семейных отношений.

Нормы, определяющие принципы правового регулирования семейных отношений, находятся в основании всех прочих се-мейно-правовых норм. Все нормы семейного законодательства подчинены основным началам, изложенным в ст. 1 СК РФ. Их необходимо учитывать при уяснении содержания всех правил, сформулированных в данном Кодексе, при толковании семейно-правовых норм, применении к семейным отношениям граждан­ского законодательства, применении семейного законодательст­ва и гражданского законодательства к семейным отношениям по аналогии и т.д. и т.п.

К выявлению системы принципов семейного права и анализу их содержания обращались многие ученые. Так, А.И. Пергамент в 1951 г. называла такие принципы (советского) семейного права, как полное равенство мужчины и женщины в личных и имущественных правах, возникающих в силу брака и родства; охрана материнства и детства; осуществление родительских прав исключительно в интере­сах детей; единобрачие1.

Примерно так же очерчивал принципы семейного права Г.М. Свердлов в 1958 г. При этом, кроме названных, им выделялись и такие принципы, как равноправие граждан независимо от нацио­нальности и расы; свобода семейного права от влияния каких-либо религиозных правил; всесторонняя охрана родительских прав2.

В 1982 г. В.Ф. Яковлев называл следующие принципы семейного права: равноправие граждан в семейных отношениях; равноправие мужчины и женщины; единобрачие (моногамия); свобода и добро­вольность в заключении брака; свобода расторжения брака под кон­тролем государства; государственная забота о матери, ребенке, все­мерная охрана их интересов, поощрение материнства; взаимная

1 См.: Советское гражданское право. Т. II / Под ред. С.Н. Братуся. М., 1951. С. 366-367.

2 См.: Свердлов Г.М. Советское семейное право. М., 1958. С. 38—45.

15

Глава 1. Понятие семейного права. Принципы семейного права

свобода членов семьи, моральная и материальная поддержка ими друг друга1.

Г.К. Матвеев в 1985 г. главными началами (принципами) право­вого регулирования брачно-семейных отношений признавал: свобо­ду брака, свободу расторжения брака, признание только граждан­ского светского брака, моногамию, равноправие супругов и всемер­ную защиту интересов детей2.

Обращение к указанным (и подобным) точкам зрения, выска­занным в разные периоды истории государства Российского, отли­чающиеся социально-политической обстановкой, представляется оправданным, более того — необходимым. Не дело рассматривать основные начала (принципы) семейного права и семейное законо­дательство в отрыве от того, что было ранее. Наше законодательст­во освободилось от необходимых в те времена идеологических на­слоений. Но, как представляется, сегодняшнее семейное законода­тельство есть результат развития русского, советского, российского семейного права.

В качестве своеобразного вступления изложение основных на­чал семейного законодательства предваряет воспроизведение в не­сколько модифицированном виде конституционных положений. Во-первых, в соответствии с ч. 1 ст. 38 Конституция РФ материнство и детство, семья находятся под защитой государства. Во-вторых, в силу ч. 2 ст. 7 Конституции РФ в Российской Федерации обеспечивает­ся государственная поддержка семьи, материнства, отцовства и детства. В этих случаях о поддержке и защите говорится в самом широком смысле. Имеется в виду комплекс мер экономического (в том числе финансового), организационного, правового характе­ра. Правовые меры находят закрепление в законодательстве раз­личной отраслевой природы (гражданском, трудовом, жилищном, о здравоохранении и т.д.).

Среди основных начал семейного законодательства названы:

1) необходимость укрепления семьи;

2) недопустимость произвольного вмешательства кого-либо в де­ла семьи;

См.: Советское семейное право: Учебник / Под ред. В.А. Рясенцева. С. 16—20. См.: Матвеев Г.К. Советское семейное право: Учебник. М., 1985. С. 20—22.

16

§ 2. Основные начала семейного законодательства

3) обеспечение беспрепятственного осуществления членами се­мьи своих прав;

4) обеспечение возможности судебной защиты семейных прав;

5) добровольность брачного союза мужчины и женщины;

6) признание только гражданского светского брака;

7) равенство прав супругов в семье;

8) приоритет семейного воспитания детей;

9) обеспечение приоритетной защиты прав и интересов несовер­шеннолетних и нетрудоспособных членов семьи;

10) недопустимость ограничения прав граждан при вступлении в брак и в семейных отношениях по признакам социальной, расовой, национальной, языковой или религиозной принадлежности1.

На первый взгляд к числу основных начал семейного законода­тельства следует относить также необходимость построения семейных отношений на чувствах взаимной любви и уважения, взаимопомощи и ответственности перед семьей всех ее членов (п. 1 ст. 1 СК). Кроме того, как одно из основных начал указано разрешение внутрисемей­ных вопросов по взаимному согласию.

Думается, прав Г.Ф. Шершеневич, указывая: «К семейным пра­вам не должны быть причислены устанавливаемые законом права на взаимную любовь, уважение, почтение, потому что это мнимые пра­ва, лишенные санкции, — право имеет дело только с внешним ми­ром, но не с душевным»2. Поэтому вряд ли следует соглашаться с утверждением, будто правовое регулирование семейных отношений «можно построить таким образом, чтобы оно способствовало ста­новлению и сохранению между членами семьи взаимной любви и уважения, ответственности перед семьей и стремлению членов се­мьи осуществлять взаимопомощь и поддержку друг друга»3.

1 К сожалению, форма подачи основных начал семейного законодательства ли­шена должной четкости. Вероятно, по этой причине в юридической литературе нет единства при решении вопросов о том, какие положения ст. 1 СК РФ являются ос­новными началами, и соответственно о количестве таких начал (см., например: Пче-линцева Л.М. Указ. соч. С. 20—25; Нечаева А.М. Семейное право: Курс лекций. М., 2000. С. 26—35; Гражданское право: Учебник. В 3 т. Т. 3 / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. С. 310—315).

2 Шершеневич Г.Ф. Указ. соч. С. 407.

3 Гражданское право: Учебник. В 3 т. Т. 3 / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толсто­го. С. 311.

17

Глава 1. Понятие семейного права. Принципы семейного права

Включение в закон рассматриваемых положений, наверное, нельзя оценивать отрицательно, быть может, следует даже при­ветствовать. Но при этом надо отдавать себе отчет в том, что «пе­ревести на юридический язык» такие понятия, как любовь и ува­жение (в семье), еще никогда не удавалось и вряд ли когда-нибудь удастся.

Так, В.И. Синайский писал: «Естественные и нравственные от­ношения лишь лежат в основе юридических отношений членов се­мьи. Поэтому при толковании норм семейного права необходимо стремиться придать нормам юридическое значение, а не ограничи­ваться констатированием их нравственного характера»1.

Невозможно принудить к исполнению в натуре «обязательства» любить и уважать других членов семьи, как невозможно обеспечить данное обязательство санкциями или создать (придумать) обязанно­сти (и соответствующие права), исполнение которых (реализация которых) приведет к цели — взаимной любви и уважению. Практи­чески в данном случае мы имеем дело с призывом, лишенным пра­вового содержания.

Что касается упоминания о взаимопомощи, то и здесь право бес­сильно. Будучи «вмонтированным» в юридическую материю, требо­вание о необходимости взаимопомощи трансформируется, приобре­тая форму обязанностей по содержанию одними членами семьи других.

Наконец, словосочетание «ответственность перед семьей всех ее членов» использовано не в юридическом смысле. По-видимому, в данном случае об ответственности говорится с точки зрения соци­альной. Во-первых, оставаясь на юридических позициях, следует считать, что ответственность наступает при наличии неких противо­правных действий. Во-вторых, привлечение к ответственности предполагает применение санкций. В-третьих, сколько бы ни гово­рилось в науке о том, что семья является субъектом права, или о не­обходимости признания семьи субъектом права2, закон не считает

1 Синайский В.И. Указ. соч. С. 485.

2 См., например: Красавчиков О.А. Основы жилищного законодательства: предмет регулирования и юридическая природа // Основы советского жилищного законода­тельства. Свердловск, 1981. С. 18—19; Королев Ю.А. Семья как субъект права // Жур­нал российского права. 2000. № 10. С. 61—66.

18

§ 2. Основные начала семейного законодательства

19

семью участником правовых отношений. Регулируются отношения, складывающиеся между членами семьи, и т.д.

Среди принципов семейного права в п. 3 ст. 1 СК РФ упоминает­ся указание о разрешении внутрисемейных вопросов по взаимному согласию. Как представляется, это тоже только пожелание. По-видимому, следует констатировать, что речь идет об идеале, к кото­рому надо стремиться, понимая его недостижимость. А с точки зре­ния правовой обеспечить торжество «взаимного согласия» попросту невозможно. Конечно, можно вменить в обязанность всех членов семьи решение определенного рода вопросов (и дать их перечень) только «единогласием». Но, во-первых, не будет ли это произволь­ным вмешательством в «семейные дела»? Не противоречит ли это сути семейных отношений? Не приведет ли к тому, что ряд решений попросту невозможно будет принять из-за разногласий между чле­нами семьи или нежелания кого-либо из членов семьи участвовать в принятии решения? Во-вторых, право не обладает и не может обла­дать средствами, которые могли бы обеспечить реализацию такого рода норм.

На укрепление семьи направлено очень большое количество норм семейного законодательства. Даже регламентация отношений, предшествующих заключению брака, кроме прочего имеет цель спо­собствовать укреплению будущей семьи (ст. 11—15 СК). При рас­смотрении дела о расторжении брака при отсутствии согласия од­ного из супругов на расторжение брака суд вправе принять меры по примирению супругов и отложить разбирательство дела, назначив супругам срок для примирения (п. 2 ст. 22 СК). Расторжение брака в судебном порядке производится, если судом установлено, что даль­нейшая совместная жизнь супругов и сохранение семьи невозмож­ны (п. 1 ст. 22 СК). Суд не может признать брак фиктивным, если лица, зарегистрировавшие такой брак, до рассмотрения дела судом фактически создали семью (п. 3 ст. 29 СК). Родители могут быть лишены родительских прав лишь при наличии чрезвычайных об­стоятельств, указанных в законе, и в порядке, установленном зако­ном (ст. 69, 70 СК), и т.д. и т.п.

Следует заметить, что укреплению семьи призваны способство­вать и нормы иных отраслей законодательства (например, жилищ­ного законодательства).

Глава 1. Понятие семейного права. Принципы семейного права

Недопустимо произвольное вмешательство кого-либо в дела се­мьи. Это означает, что члены семьи свободны в принятии каких бы то ни было решений, затрагивающих интересы семьи. Никто не вправе «диктовать» свою волю членам семьи или осуществлять вме­шательство в дела семьи иным образом (например, родители одного из супругов, оказывая семье материальную поддержку, пытаются навязать нравящийся им образ жизни).

Вместе с тем, рассматривая содержание данного принципа, важ­но обратить внимание на то, что недопустимо только произвольное вмешательство. В ряде случаев закон позволяет вмешиваться в дела семьи. Таких случаев немало. Это касается и расторжения брака, и воспитания детей и пр. Чаще всего закон допускает вмешательство в дела семьи суду, органу опеки и попечительства, прокурору. Иногда таким правом обладают и иные лица. Так, должностные лица орга­низаций и граждане, которым станет известно об угрозе жизни или здоровью ребенка, о нарушении его прав и законных интересов, обязаны сообщить об этом в орган опеки и попечительства (п. 3 ст. 56 СК).

Допущение законом случаев вмешательства в дела семьи продик­товано стремлением обеспечить интересы «слабого» участника се­мейных отношений (например, несовершеннолетнего гражданина) или не допустить отступлений от основных положений государст­венной семейной политики и т.п.

Право в целом (в том числе семейное) должно стремиться к обес­печению возможности беспрепятственного осуществления субъек­тивных прав. В соответствующей части ст. 1 СК РФ по сути воспро­изводится общеправовой принцип. Его торжество есть свидетель­ство торжества права. Для его достижения правовые нормы предусматривают меры, обеспечивающие беспрепятственное осу­ществление субъективных прав, в том числе устанавливают порядок реализации прав, определяют процедуры (формы и пр.) осуществле­ния прав, указывают механизмы принуждения обязанных лиц к ис­полнению своих обязанностей, называют санкции, применяемые к нарушителям прав, и т.д.

Права и свободы человека и гражданина обеспечиваются право­судием (ст. 18 Конституции РФ). Защита семейных прав осуществ­ляется судом, а в случаях, предусмотренных Семейным кодексом, —

20

§ 2. Основные начала семейного законодательства

государственными органами или органами опеки и попечительства. Действия государственных органов и органов опеки и попечительст­ва могут быть обжалованы в суд.

Для заключения брака необходимо взаимное добровольное со­гласие мужчины и женщины (п. 1 ст. 12 СК). Понуждение к вступ­лению в брак недопустимо. И неважно, от кого исходит давление и руководствуясь какими соображениями, оказывается ли оно на од­ного или на обоих субъектов, в какую форму облечено понуждение (угроза, насилие и пр.) и т.д. В любом случае согласие на вступление в брак должно быть добровольным. При нарушении этого требова­ния брак признается недействительным (ст. 27 СК).

Брак заключается в органах записи актов гражданского состоя­ния. Права и обязанности супругов возникают со дня государствен­ной регистрации брака в органах записи актов гражданского со­стояния (ст. 10 СК). Таким образом, можно констатировать суще­ствование постулата: нет регистрации — нет брака. Заменить государственную регистрацию каким-либо иным актом невозмож­но. Церковный брак законом не признается. При отсутствии госу­дарственной регистрации брака не возникают предусмотренные за­коном права и обязанности супругов. В быту гражданским браком часто называют союз мужчины и женщины, проживающих совмест­но без регистрации брака (юристы обычно именуют таких граждан сожителями). Такая терминология представляется неприемлемой. Дело в том, что само понятие «гражданский брак» появилось, когда господствовал церковный брак. И если люди проживали совместно без совершения соответствующего церковного обряда, то говорили, что они состоят в гражданском браке. Сегодня закон связывает пра­вовые последствия только с браком, зарегистрированным в органах записи актов гражданского состояния. С этой точки зрения других браков, кроме гражданских (т.е. зарегистрированных), вообще не существует. Иногда лиц, совместно проживающих без регистрации брака, именуют «фактическими супругами». Следуя этой логике, можно говорить и о «юридических супругах» (состоящих в зарегист­рированном браке). Но не бывает брака незарегистрированного. Нельзя стать супругом («фактическим», «юридическим»), если брак не зарегистрирован.

21

Глава 1. Понятие семейного права. Принципы семейного права

Говоря о равенстве супругов как об одном из принципов семей­ного законодательства, надо иметь в виду следующие обстоятельства.

Во-первых, под равенством иногда понимают равноправие, т.е. наличие у субъектов одинаковых прав (по содержанию и объему).

Во-вторых, в гражданском праве под равенством субъектов по­нимается отсутствие власти и подчинения, т.е. один субъект не мо­жет повелевать другим.

Как представляется, в семейном законодательстве о равенстве супругов говорится в обоих значениях этого слова. Давно ушли в прошлое права личной власти мужа над женой (а также родителей над детьми, опекунов над опекаемыми)1.

Муж и жена равны в том смысле, что не подчинены друг другу; один супруг не может повелевать другим.

Вопросы жизни семьи решаются супругами совместно, исходя из принципа равенства супругов (п. 2 ст. 31 СК): супруги равны в пра­вах (и обязанностях) — равноправны.

Принцип равенства супругов воплощен в ряде статей Семейного кодекса (ст. 31—39 и др.).

По общему правилу именно семейное воспитание обеспечивает здоровье, физическое, психическое, духовное и нравственное разви­тие детей. Поэтому естественно, что одним из принципов семейного законодательства назван приоритет семейного воспитания детей. Этот принцип конкретизируется в ряде статей Семейного кодекса (см., в частности, ст. 54, 55, 63, 121—123).

Необходимость приоритетной защиты прав и интересов несо­вершеннолетних и нетрудоспособных членов семьи обусловлена тем, что эти лица обычно являются наиболее «слабыми» участника­ми семейных отношений. Этим лицам обычно сложнее, чем другим членам семьи, «постоять за себя». Они наиболее уязвимы.

К числу «источников» рассматриваемого принципа следует отне­сти также Всеобщую декларацию прав человека, принятую ООН 10 декабря 1948 г. (здесь впервые дети провозглашены объектами особой защиты и заботы), Декларацию о социальных и правовых принципах, касающихся защиты и благополучия детей, особенно при передаче детей на воспитание и их усыновление на национальном и международном уровнях от 3 декабря 1986 г. (ООН), Конвенцию о

1 См., например: Шершеневич Г.Ф. Указ. соч. C. 407.

22

§ 2. Основные начала семейного законодательства

23

правах ребенка от 20 ноября 1989 г. (ООН), Европейскую конвенцию об осуществлении прав детей от 25 января 1996 г. (Совет Европы).

В целях реализации данного принципа в Семейном кодексе уста­новлен ряд норм. Так, обеспечение интересов детей должно быть предметом основной заботы их родителей. Родители не вправе при­чинять вред физическому и психическому здоровью детей. Способы воспитания детей должны исключать пренебрежительное, жестокое, грубое, унижающее человеческое достоинство обращение, оскорб­ления или эксплуатацию детей (ст. 65). Родители могут быть лише­ны родительских прав (ст. 69—70). Но лишение родительских прав не освобождает родителей от обязанности содержать своего ребенка (п. 2 ст. 71) и т.д. и т.п.

Родители обязаны содержать своих нетрудоспособных несовер­шеннолетних детей, нуждающихся в помощи (ст. 85). Трудоспособ­ные совершеннолетние дети обязаны содержать своих нетрудоспо­собных нуждающихся в помощи родителей (ст. 87). Нетрудоспособ­ный нуждающийся супруг имеет право требовать предоставления алиментов от другого супруга, обладающего необходимыми для этого средствами (ст. 89), и т.д. и т.п.

В соответствии с ч. 2 ст. 19 Конституции РФ государство гаран­тирует равенство прав и свобод человека и гражданина независимо от пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущест­венного и должностного положения, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным объедине­ниям, а также других обстоятельств. Запрещаются любые формы ограничения прав граждан по признакам социальной, расовой, на­циональной, языковой или религиозной принадлежности.

Соответственно в семейном законодательстве запрещены любые формы ограничения прав граждан при вступлении в брак и в семей­ных отношениях по признакам социальной, расовой, националь­ной, языковой и религиозной принадлежности (п. 4 ст. 1 СК).

Права граждан в семье могут быть ограничены только на основа­нии федерального закона и только в той мере, в какой это необхо­димо в целях защиты нравственности, здоровья, прав и законных интересов других членов семьи и иных граждан (п. 1 ст. 4 СК). «Ис­токи» данного правила находятся в ч. 3 ст. 55 Конституции РФ.

Глава 1. Понятие семейного права. Принципы семейного права

§ 3. Источники семейного права

Главным источником любой отрасли права, в том числе и семей­ного, является Конституция Российской Федерации. Наряду с по­ложениями, рассмотренными в § 2 настоящей главы, Основной За­кон содержит базовые положения для любого законодательства. В соответствии с ч. 1 ст. 15 Конституция РФ имеет высшую юриди­ческую силу, прямое действие и применяется на всей территории Российской Федерации; законы и иные правовые акты, принимае­мые в Российской Федерации, не должны противоречить Конститу­ции РФ.

В соответствии с Конституцией РФ семейное законодательство находится в совместном ведении Российской Федерации и субъек­тов Российской Федерации (п. «к» ч. 1 ст. 72). Как следует из ч. 2 ст. 76 Конституции РФ, по семейному законодательству издаются федеральные законы, принимаемые в соответствии с ними законы и иные нормативные правовые акты субъектов Российской Федера­ции. При этом согласно ч. 5 ст. 76 Конституции РФ законы и иные нормативные правовые акты субъектов Российской Федерации не могут противоречить федеральным законам. В случае такого проти­воречия приоритет принадлежит федеральным законам.

Основным актом, регулирующим семейные отношения, в на­стоящее время безусловно является Семейный кодекс, который определяет основные принципы семейного права, устанавливает основные начала правового регулирования семейных отношений (см. § 2 настоящей главы).

Гражданский кодекс регулирует целый ряд вопросов, связанных с семейными отношениями, соответственно и в Семейном кодексе есть гражданско-правовые нормы.

Из других федеральных законов, содержащих нормы семейного права, следует выделить Федеральный закон «О государственном банке данных о детях, оставшихся без попечения родителей»1. Нор­мы семейного права содержатся и в ряде других законодательных актов, например в Жилищном кодексе Российской Федерации (да­лее — ЖК РФ).

1 Собрание законодательства Российской Федерации (далее — СЗ РФ). 2001. № 17. Ст. 1643.

24

§ 3. Источники семейного права

На федеральном уровне семейные отношения регулируются не только законодательными актами, но и указами Президента Россий­ской Федерации (например, Указ Президента РФ от 8 июня 1996 г. № 857 «Об усилении социальной поддержки одиноких матерей и многодетных семей»1) и постановлениями Правительства Россий­ской Федерации (например, постановление Правительства РФ от 17 июля 1996 г. № 829 «О приемной семье»2). Важно, чтобы норма­тивные акты Президента РФ и Правительства РФ принимались в случаях, непосредственно предусмотренных Семейным кодексом либо другими федеральными законами.

Особо следует остановиться на ведомственных нормативных ак­тах, принимаемых министерствами и иными федеральными органа­ми исполнительной власти. В отношении таких документов сущест­вует общее правило, выраженное в Указе Президента РФ от 21 янва­ря 1993 г. № 104 «О нормативных актах центральных органов государственного управления Российской Федерации»3, а также в постановлении Правительства РФ от 13 августа 1997 г.4

Согласно названным актам нормативные акты министерств и ве­домств Российской Федерации, затрагивающие права, свободы и законные интересы граждан или носящие межведомственный ха­рактер, подлежат государственной регистрации в Министерстве юс­тиции Российской Федерации и официальной публикации в газете «Российская газета», которая должна осуществляться не позднее 10 дней после их государственной регистрации. При этом акты, не прошедшие государственную регистрацию, а также зарегистриро­ванные, но не опубликованные в установленном порядке, не влекут за собой правовых последствий.

Как указывалось выше, семейные отношения могут регулиро­ваться нормативными актами субъектов Российской Федерации (республиками в составе Российской Федерации, краями, областя­ми, городами Москвой и Санкт-Петербургом, автономной обла­стью, а также автономными округами). В свою очередь акты субъек­

1 СЗ РФ. 1996. № 24. Ст. 2885.

2 СЗ РФ. 1996. № 31. Ст. 3721.

3 Собрание актов Президента и Правительства Российской Федерации. 1993. № 4. Ст. 301.

4 СЗ РФ. 1997. № 33. Ст. 3895.

25

Глава 1. Понятие семейного права. Принципы семейного права

тов Российской Федерации также делятся на законодательные акты представительных органов государственной власти и иные норма­тивные правовые акты, принимаемые в пределах своей компетенции исполнительными органами государственной власти.

Органы местного самоуправления вправе принимать решения, влияющие на семейные отношения, однако их компетенция суще­ственно ограничена (см., например, ст. 13 СК).

На основании ст. 126 Конституции РФ Верховный Суд Россий­ской Федерации, являясь высшим судебным органом по граждан­ским, уголовным, административным делам, подсудным судам об­щей юрисдикции, наряду с судебным надзором дает разъяснения по вопросам судебной практики. Такие разъяснения способствуют пра­вильному и единообразному применению норм права, в том числе Семейного кодекса и других актов семейного законодательства.

Следует отметить, что разъяснения Верховных Судов СССР, РСФСР и Российской Федерации, данные до принятия Конститу­ции РФ (12 декабря 1993 г.) и законодательных актов, принятых на ее основе, применяются в части, этим актам не противоречащей.

§ 4. Аналогия в семейном праве

Принимая законодательные акты, законодатель зачастую стре­мится урегулировать «все и вся». Однако, как известно, жизнь бога­че любой теоретической конструкции. Кроме того, жизнь изменчи­ва. Появляются отношения, которые правом не урегулированы. В таких случаях говорят, что существует пробел в праве (законода­тельстве), т.е. существуют отношения, входящие в предмет право­вого регулирования (семейного) законодательства, но оно по поводу таких отношений «хранит молчание», нет соответствующих норм и в гражданском законодательстве. В таких ситуациях участники отно­шений определяют свои права и обязанности соглашением. Обычно при этом говорят, что совершена сделка (заключен договор, заклю­чено соглашение), не предусмотренная законом, но ему не противо­речащая.

Иногда стороны заключают известный закону договор (напри­мер, брачный договор) и включают в него условия, не предусмот­ренные законом (законодательством), но ему не противоречащие.

26

§ 4. Аналогия в семейном праве

Регулятором отношений является законодательство и договор. Если нет ни того ни другого, то приходится прибегать к аналогии, о чем и говорится в ст. 5 СК РФ: «В случае, если отношения между членами семьи не урегулированы семейным законодательством или соглашением сторон, и при отсутствии норм гражданского права, прямо регулирующих указанные отношения, к таким отношениям, если это не противоречит их существу, применяются нормы семей­ного и (или) гражданского права, регулирующие сходные отноше­ния (аналогия закона). При отсутствии таких норм права и обязан­ности членов семьи определяются исходя из общих начал и принци­пов семейного или гражданского права (аналогия права), а также принципов гуманности, разумности и справедливости».

В Кодексе о браке и семье РСФСР 1969 г. подобных норм не бы­ло, и это вполне объяснимо: то время не позволяло возникать отно­шениям, нормативно не урегулированным.

Считается, что законодательство (в том числе семейное) приме­няется по аналогии в тех случаях, когда существует пробел в праве. Как представляется, аналогия закона и аналогия права требуются при наличии такого пробела, если соответствующие отношения не регулируются договором. При этом правильнее было бы говорить не о пробелах в праве, а о пробелах в правовом регулировании.

Аналогия закона допустима при наличии следующих условий.

Во-первых, существуют семейные отношения, не урегулирован­ные законодательством, т.е. отношения, входящие в предмет семей­ного права, но правил, регламентирующих такие социальные связи, законодательство не содержит.

Во-вторых, такие отношения не регламентированы и соглашени­ем сторон (которое не противоречит законодательству).

В-третьих, существует закон или иной правовой акт, которым регулируются сходные отношения.

В-четвертых, применение указанного сходного закона (иного правового акта) к данному (не урегулированному законодательством или договором) семейному отношению не противоречит существу такого отношения.

Аналогия права допустима, когда семейные отношения не урегу­лированы законодательством и (или) договором и нет закона (иного правового акта), регламентирующего сходные общественные отно­

27

Глава 1. Понятие семейного права. Принципы семейного права

шения. Аналогия права означает определение прав и обязанностей участников семейных отношений исходя из общих начал и смысла семейного законодательства. Семейное законодательство исходит из необходимости укрепления семьи, построения семейных отноше­ний. Смысл семейного законодательства вряд ли можно определить одной фразой, он может быть обнаружен лишь в результате анализа всех семейно-правовых норм.

При использовании аналогии права необходимо учитывать тре­бования добросовестности, гуманности, разумности и справедливо­сти. Эти оценочные категории позволяют учесть определенные об­стоятельства каждой конкретной ситуации.

§ 5. Литература по семейному праву

По семейному праву опубликовано достаточно большое количе­ство работ. Полагаем возможным выделить наиболее, с нашей точки зрения, выдающиеся труды.

Основой для развития науки семейного права как в России, так и за рубежом послужило частное право Древнего Рима. В связи с этим при изучении курса прежде всего необходимо обратиться к работам В.М. Хвостова «Система римского права. Семейное право. Наслед­ственное право» (1909), С.А. Муромцева «Гражданское право Древ­него Рима» (1883), «Римское частное право» (под ред. И.Б. Новиц­кого и И.С. Перетерского (1948)).

Наибольший вклад в формирование науки российского семей­ного права, безусловно, внес известнейший дореволюционный российский цивилист А.И. Загоровский, создавший не превзой­денный и по сей день труд «Курс семейного права» (1909). Из произ­ведений, написанных до 1917 г., следует также обратить внимание на «Исследования по русскому праву семейному и наследственно­му» И.Г. Оршанского (1877), «Очерк юридических отношений, воз­никающих из семейного союза» К. Кавелина (1884), «Об отношени­ях супругов по имуществу» А.Ф. Казимира (1884), «О брачном сою­зе, расторжении брака, власти родителей и проч.» А.З. Соколовского (1889), «Возникновение брака и семьи» К. Каутского (1903), «Лич­ное и имущественное положение замужней женщины в граждан­ском праве» В.И. Синайского (1910).

28

§ 5. Литература по семейному праву

Нельзя также не упомянуть о работах К.П. Победоносцева «Курс гражданского права» в 3 томах (1896), Н.С. Суворова «Учеб­ник церковного права» (1908), В.И. Сергеевича «Лекции и иссле­дования по древней истории русского права» (1910), Ю.С. Гамба-рова «Гражданское право» (1911), Г.Ф. Шершеневича «Учебник русского гражданского права» (1911), Д.И. Мейера «Русское граж­данское право» (1914), И.А. Покровского «Основные проблемы гражданского права» (1917), которые рассматривали институты семейного права в контексте науки гражданского права, поскольку традиционно семейное право считалось составляющей граждан­ского права.

Немалую лепту в развитие семейного права в России внесли со­ветские ученые. Из трудов советского периода можно выделить: «Личные и имущественные отношения в советской семье» Н.В. Ра­биновича (1952), «Советское семейное право» В.А. Тархова (1963), «Семейное право» В.А. Рясенцева (1967), «Основы законодательства о браке и семье» А.И. Пергамента (1969), «Семейные правоотноше­ния в СССР» Е.М. Ворожейкина (1972), «Имущество супругов» В.П. Никитиной (1975), «Законодательство о браке и семье: Практи­ка применения, некоторые вопросы теории» В.П. Шахматова (1981), коллективную монографию «Законодательство о браке и семье и практика его применения (к 20-летию Основ КоБС РСФСР)» (под ред. Л.М. Звягинцевой, Л.Г. Кузнецовой, Г.И. Стрельниковой, Н.И. Масленниковой и Б.Н. Мезрина (1982)), «Советское семей­ное право» Г.К. Матвеева (1985), «Вопросы советского семейного права в судебной практике» А.М. Беляковой (1989).

Современная литература по данной тематике представлена сле­дующим образом: «Семейное право» Н.Н. Тарусиной (2001), «Се­мейное право» М.В. Антокольской (2004), «Семейное право» А.М. Нечаевой (2006), «Семейное право России» Л.Н. Пчелинцевой

(2006).

Особого внимания заслуживают комментарии к кодифициро­ванным актам по семейному праву, в частности: в советский пери­од — комментарии к Кодексу РСФСР о браке и семье, а с 1996 г. — комментарии к Семейному кодексу РФ. В их числе «Комментарий к Кодексу о браке и семье» (под ред. Н.А. Осетрова (1982)), «Комментарий к Семейному кодексу Российской Федерации»

29

Глава 1. Понятие семейного права. Принципы семейного права

(под ред. И.М. Кузнецовой (2002)), «Комментарий к Семейному кодексу Российской Федерации» Л.М. Пчелинцевой (2004), «Комментарий к Семейному кодексу Российской Федерации» (под ред. П.В. Крашенинникова (2006)).

Безусловный интерес представляют современные работы, по­священные отдельным институтам семейного права, в частности «Имущественные отношения в российской семье» Е.А. Чефрановой (1997), «Судебная защита прав ребенка» А.М. Нечаевой (2003), «За­щита гражданских и семейных прав ребенка в Российской Федера­ции» Ю.Ф. Беспалова (2004), «Опека и попечительство: Теория и практика» Л.Ю. Михеевой (под ред. Р.П. Мананковой (2004)), «Пра­воотношения собственности супругов» А.В. Слепаковой (2005).

И разумеется, нельзя не упомянуть о произведениях разных лет, посвященных зарубежному и международному семейному праву. В их числе: «Вопросы брака и развода в международном частном праве» Н.В. Орловой (1960), «Брак и семья в международном част­ном праве» (1966), «Международная защита прав и интересов детей» И.К. Городецкой (1973), «Брак и развод в буржуазном семейном праве» О.А. Хазовой (1988), «Семейные отношения в международ­ном частном праве» Н.А. Шебановой (1995), «Семейное право Рос­сийской Федерации и иностранных государств: Основные институ­ты» (под ред. В.В. Залесского (2004)).

ГЛАВА 2. ЗАКЛЮЧЕНИЕ И ПРЕКРАЩЕНИЕ БРАКА

§ 1. Понятие брака

Законодательством не определяется понятие брака. Однако Се­мейный кодекс РФ и другие нормативные правовые акты широко оперируют данным понятием. Для его уяснения необходимо обра­титься к истории.

Так, известный отечественный цивилист А.И. Загоровский раз­граничивал три основные группы теорий, которые определяли по­нятие семьи и брака и время их появления. Первая, старейшая по времени, теория, во главе которой стояли Бахофен, Мак-Леннан и Морган, отрицает существование индивидуального брака в древ­нейшее время не только в моногамической, но и в полигамической форме. В то время, по мнению представителей данной теории, су­ществовало беспорядочное половое общение, применительно к ко­торому использовалось понятие «племенной брак». Представители другой теории, с Постом и Колером во главе, считают первой ступе­нью брака и семьи брак групповой. Племя распадается на группы, связанные кровным материнским родством, причем браки (не ин­дивидуальные и не моногамные) заключаются только между этими группами, а не в пределах каждой из них (экзогамия). Третья теория (Вестермарк, Старке, Каутский) отрицает существование не только брака племенного, но и группового. Первой ступенью развития семьи представители этой теории считают брак парный, моногамный, хотя и не индивидуальный1.

По мнению А.И. Загоровского, брак моногамный и индивиду­альный — это последняя ступень брака. Его предшественником стала патриархальная семья, из которой он «развился влиянием экономических причин (не всякому средства позволяли иметь несколько жен) и религиозных воззрений, отрицавших полига-мию»2.

См.: Загоровский А.И. Курс семейного права. Одесса, 1909. С. 1—2. Там же. С. 2.

31

Глава 2. Заключение и прекращение брака

Одно из первых понятий брака было дано в III в. н.э. римским юристом Модестином, согласно которому брак — союз мужа и жены, объединение всей жизни, общение в праве божеском и человече­ском.

Это определение соответствует только браку cum manu, ибо в бра­ке sine manu не было divini et humani iuris communicatio: чужая агнати-ческой семье мужа, жена не участвовала в религиозном культе этой семьи, не связывали ее с мужем и никакие связи светского права1.

Впервые в России понятие брака было дано в Кормчей книге: «Брак есть мужеве и жене сочетание, сбытие во всей жизни, Божест-венныя и человеческия правды общение».

Современное российское законодательство не дает понятия брака. В определении Конституционного Суда РФ от 17 мая 1995 г. № 26-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданки Иониной Веры Петровны»2 отмечается, что определение понятия брака — это прерогатива законодателя, однако понятие брака не содержится в Кон­ституции РФ или в иных нормативных правовых актах. Четкого опре­деления брака не было дано и в актах семейного законодательства про­шлого века, за исключением некоторых из них. Так, например, ст. 12 Кодекса законов о браке, семье и опеке 1926 г. определяла брак как на­личие таких фактических отношений между мужчиной и женщиной, как совместное сожительство, ведение при этом сожительстве общего хозяйства, взаимная материальная поддержка, совместное воспитание детей. Традиционно российское законодательство определяло брак (через условия, необходимые для его заключения), а также порядок заключения брака.

В науке существуют различные подходы к определению брака. А.И. Загоровский признавал брак в качестве института особого рода и рассматривал его как нормированный правом пожизненный половой союз мужчины и женщины. Фактическую основу брака, таким образом, составляет сожительство мужчины и женщины3. Г.Ф. Шершеневич, давая определение брака как союза мужчины и женщины с целью сожительства, основанного на взаимном согла­

1 См.: Римское частное право: Учебник / Под ред. И.Б. Новицкого, И.С. Перетер­ского. М.: Юристъ, 2004.

2 СПС «КонсультантПлюс».

3 См.: Загоровский А.И. Курс семейного права. Одесса, 1909. С. 5—6.

32

§ 1. Понятие брака

шении и заключенного в установленной форме1, обращал внимание на условия, которым должен был удовлетворять брак.

Ю.С. Гамбаров рассматривал брак в древности как не имевший особого значения, а «представлявший собой не что иное, как разно­видность договора купли-продажи»2.

К.П. Победоносцев в юридическом смысле определял брак как со­единение мужчины и женщины, освященное общественным созна­нием, т.е. получившее юридический характер. По мнению цивилиста, брак заключается по договору: им возбуждается договорное, обяза­тельственное отношение, в котором и жена, и муж взаимно прини­мают на себя обязанности3. В.И. Сергеевич определял брак как союз мужчины и женщины с целью полового восполнения и единения всей жизни. Существо брака почти не поддается юридическому анализу4.

Н.С. Суворов обращал внимание на договорный элемент брака как моногамного союза мужчины и женщины, представляющего собой нераздельное общение в течение всей жизни и взаимное со­участие в божеском и человеческом праве. Но брачный договор от­личается от всех других договоров, во-первых, тем, что содержание его не зависит от определения индивидуальной воли, а дается при­родой как необходимое выражение неизменного естественного вле­чения к продолжению и сохранению рода; во-вторых, тем, что брач­ный договор направляется не на совершение отдельных каких-либо действий, исполнением которых он прекращался бы, подобно дру­гим договорным обязательствам, а на взаимное восполнение двух личностей по всем сторонам человеческой жизни и на всю жизнь5.

Исходя из анализа различных подходов к определению брака, данное понятие может рассматриваться в узком и широком смысле, в правовом и социальном. В социальном значении брак представля­ет собой многогранное явление и охватывает физиологический, ду­

1 См.: Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. М.: Изд. Бр. Баш-маковых, 1911.

2 Гамбаров Ю. С. Гражданское право. Общая часть. СПб., 1911 // СПС «Гарант».

3 См.: Победоносцев К.П. Курс гражданского права. В 3 т. СПб.: Синодальная ти­пография, 1896 // СПС «Гарант».

4 См.: Сергеевич В.И. Лекции и исследования по древней истории русского права. СПб.: Тип. М.М. Стасюлевича, 1910 // СПС «Гарант».

5 См.: Суворов Н.С. Учебник церковного права. М.: Печатня А.И. Снегиревой, 1908 // СПС «Гарант».

33

Глава 2. Заключение и прекращение брака

ховный, экономический, правовой, а иногда и религиозный аспек­ты. Для юриспруденции значение имеют экономический и правовой аспекты, которые воплощаются прежде всего в особых имуществен­ных отношениях между супругами.

В узком смысле, т.е. применительно только к законодательству Российской Федерации, брак — это союз мужчины и женщины, за­регистрированный при соблюдении определенных условий в орга­нах записи актов гражданского состояния и порождающий взаим­ные личные неимущественные и имущественные права и обязанно­сти. Давая определение брака в широком смысле, мы не можем ограничиваться исключительно нормами законодательства Россий­ской Федерации, а следовательно, говорить лишь о моногамном браке, учитывая, что в соответствии со ст. 158 СК РФ признаются браки, заключенные за пределами Российской Федерации, если при этом соблюдены требования законодательства страны заключения брака, в том числе и полигамные браки.

За рубежом брак рассматривается как сделка, как состояние и как институт особого рода (sui generis). Так, например, в сирийском, иракском и иорданском законодательстве брак рассматривают как контракт между мужчиной и женщиной, которая является право­способной для того, чтобы быть его женой, заключаемый с целью совместной жизни и продолжения рода1. Сторонники позиции рас­смотрения брака как сделки основываются на том, что к порядку заключения брака, условиям его действительности и прекращения предъявляются определенные требования. Некоторые брачные от­ношения могут регулироваться на основании договора: имущест­венные отношения в браке и после его расторжения.

Рассматривая брак как статус, можно говорить о том, что он при­обретается субъектом в результате совершения предписанных зако­ном действий. Обладание этим статусом позволяет отнести субъекта к категории женатых людей2.

Сторонники позиции, согласно которой брак — это институт осо­бого рода, ссылаются на то, что брак имеет прежде всего целью не соз­дание имущественных последствий, а нравственное, духовное содер­

1 См.: Цмай В.В., Боер В.М., ГинцА.А. Мусульманское семейное право. СПб., 1998. С. 67.

2 См.: Гражданское и торговое право капиталистических государств / Под ред. Е.А. Васильева. М., 1993. С. 517.

34

§ 1. Понятие брака

жание. Большинство отношений, которые возникают в браке, не регу­лируются правом.

Возвращаясь к рассмотрению понятия брака применительно к российской правовой системе, следует учесть, что брак — это юри­дический факт, правоотношение и институт семейного права.

Как юридический факт брак — это разновидность акта граждан­ского состояния, зарегистрированного в установленном законом порядке, а именно волеизъявление мужчины и женщины на воз­никновение между ними правовых отношений, основанных на лич­ном элементе. В качестве юридического факта брак иногда рассмат­ривают как состояние (разновидность юридического факта наряду с действиями и событиями).

Как правоотношение брак — это урегулированные законодатель­ством личные неимущественные и имущественные отношения меж­ду супругами.

Брак как институт семейного права (а если рассматривать семей­ное право как подотрасль гражданского права, то институт граждан­ского права) — это совокупность правовых норм, регулирующих ус­ловия и порядок заключения, расторжения, признания недействи­тельным брака, личные неимущественные и имущественные отношения между супругами.

Определение понятия «брак» и соотношение с фактическими брачными отношениями имеет чрезвычайно важное значение для возникновения не только семейных, но и иных, как частно-, так и публично-правовых, отношений, например, при установлении: вправе ли «фактические супруги» отказаться от дачи свидетельских показаний друг против друга (ч. 1 ст. 51 Конституции РФ; ч. 4 ст. 56 УПК РФ1 и др.); применяется ли к их отношениям ст. 316 УК РФ2, согласно которой лицо не подлежит уголовной ответственности за заранее не обещанное укрывательство преступления, совершенного его супругом или близким родственником; возможности приобрете­ния российского гражданства в упрощенном порядке (подп. «б» п. 2

1 Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации от 18 декабря 2001 г. № 174-ФЗ // СЗ РФ. 2001. № 52 (ч. I). Ст. 4921.

2 Уголовный кодекс Российской Федерации от 13 июня 1996 г. № 63-ФЗ // СЗ РФ. 1996. № 25. Ст. 2954.

35

Глава 2. Заключение и прекращение брака

ст. 14 Федерального закона от 31 мая 2002 г. № 62-ФЗ «О гражданст­ве Российской Федерации»1) и др.

Важнейшим формальным критерием брака, отличающим его от других юридических фактов в семейном и гражданском праве, явля­ется факт государственной регистрации. Этим брак отличается пре­жде всего от фактических брачных отношений, не порождающих тех последствий, которые предусмотрены семейным и другим законода­тельством в отношении супругов, чей брак зарегистрирован.

В действующем российском законодательстве нет института «фактического брака». Закон не признает незарегистрированный брак и не считает браком сожительство мужчины и женщины, в том числе ведущих общее хозяйство, хотя на практике нередко люди придают фактическим брачным отношениям не меньшее значение, чем браку, зарегистрированному в органах записи актов граждан­ского состояния, забывая о том, что фактический брак не порождает соответствующих правовых последствий. Это подтверждается и су­дебной практикой2.

Исключение сделано лишь для лиц, вступивших в фактические брачные отношения до 8 июля 1944 г., поскольку действовавшее в то время законодательство признавало равноправными два вида брака: зарегистрированный в органах загса и фактический брак. Если фак­тический брак не был зарегистрирован, он сохранял правовую силу только до 8 июля 1944 г. Лица, которые вступили в фактические брачные отношения до издания Указа Президиума Верховного Со­вета СССР от 8 июля 1944 г. «Об увеличении государственной по­мощи беременным женщинам, многодетным и одиноким матерям, усилении охраны материнства и детства, об установлении почетного звания «Мать-героиня» и учреждении ордена «Материнская слава» и медали «Медаль материнства»», при взаимном согласии могли оформить свои отношения путем регистрации брака с указанием срока совместной фактической жизни. В силу п. 4 ст. 247 ранее дей­ствовавшего ГПК РСФСР3 установление факта состояния в факти­

1 СЗ РФ. 2002. № 22. Ст. 2031.

2 См., например, определение Конституционного Суда РФ от 17 мая 1995 г. № 26-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданки Иониной Веры Петровны».

3 Гражданский процессуальный кодекс РСФСР. Утратил силу в связи с приняти­ем Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации (далее — ГПК РФ) от 14 ноября 2002 г. № 138-ФЗ // СЗ РФ. 2002. № 46. Ст. 4532.

36

§ 1. Понятие брака

ческих брачных отношениях могло иметь место, если эти отноше­ния возникли до издания вышеназванного Указа и существовали до смерти (или пропажи без вести на фронте) одного из лиц, состояв­ших в таких отношениях. Для тех случаев, когда фактические брач­ные отношения не могли быть зарегистрированы вследствие смерти или пропажи без вести одного из фактических супругов в период Великой Отечественной войны, другому фактическому супругу было предоставлено право обратиться в суд с заявлением о признании его (ее) супругом умершего или пропавшего без вести на основании ра­нее действовавшего законодательства1.

Данный Указ не предусматривал сроков для обращения в суд с целью установления нахождения в фактическом браке, в связи с чем заявление об установлении факта брачных отношений с лицом, умершим или пропавшим без вести в указанный период, может быть подано и сейчас.

Статья 264 ГПК РФ в отличие от п. 4 ст. 247 ГПК РСФСР прямо не называет в качестве устанавливаемых судом фактов, имеющих юридическое значение, факта состояния в фактических брачных отношениях, что объясняется длительным периодом времени, прошедшим с 8 июля 1944 г. Тем не менее если такое обстоятельст­во имеет юридическое значение, то в соответствии с п. 10 ч. 2 ст. 264 ГПК РФ данный факт может быть установлен, но при усло­вии, что с этим фактом связано возникновение, изменение, пре­кращение личных и имущественных прав граждан, что возможно лишь в отношении лиц, вступивших в фактические брачные отно­шения до 8 июля 1944 г.2 После 8 июля 1944 г. только зарегистри­рованный в органах загса брак порождает права и обязанности супругов. Следовательно, установление данного факта не порожда­ет юридических последствий.

1 Указ Президиума Верховного Совета СССР от 10 ноября 1944 г. «О порядке при­знания фактических брачных отношений в случае смерти или пропажи без вести на фронте одного из супругов».

2 Это подтверждается и судебной практикой (см. п. 6 постановления Пленума Верховного Суда СССР от 21 июня 1985 г. № 9 «О судебной практике по делам об установлении фактов, имеющих юридическое значение»; п. 2 Обзора судебной прак­тики Верховного Суда Российской Федерации от 10 июля 2002 г.; Обзор законода­тельства и судебной практики Верховного Суда Российской Федерации за первый квартал 2002 года).

37

Глава 2. Заключение и прекращение брака

История российского законодательства и зарубежное семейное право знают случаи придания фактическим брачным отношениям значения зарегистрированного брака.

Фактические браки наряду с зарегистрированными на террито­рии России признавались действительными в период действия КЗоБС РСФСР 1926 г. Кодекс законов об актах гражданского со­стояния, брачном, семейном и опекунском праве 1918 г. в п. 52 предусматривал, что только гражданский (светский) брак, зареги­стрированный в отделе записей актов гражданского состояния, порождает права и обязанности супругов. Брак, совершенный по религиозным обрядам и при содействии духовных лиц, не порожда­ет никаких прав и обязанностей для лиц, в него вступивших, если он не зарегистрирован в установленном порядке. Однако церковные и религиозные браки, заключенные до 20 декабря 1917 г. с соблюдени­ем условий и формы, предусмотренных ст. 3, 5, 12, 20, 31 или 90 прежде действовавших законов гражданских (Свод законов граж­данских, т. X, ч. 1, изд. 1914 г.), имеют силу зарегистрированных браков1. КЗоБС РСФСР допускал возможным для лиц, фактически состоящих в брачных отношениях, не зарегистрированных в уста­новленном порядке, во всякое время оформить свои отношения пу­тем регистрации с указанием срока фактической совместной жизни2. В это время основным критерием брака был материально-правовой элемент, связанный с «трудовым принципом», ведением совместного хозяйства. Доказательствами брачного сожительства, в случае если брак не был зарегистрирован, для суда являлись факт совместного сожительства, наличие при этом сожительстве общего хозяйства и выявление супружеских отношений перед третьими лицами в личной переписке и других документах, а также, в зависимости от обстоя­тельств, взаимная материальная поддержка, совместное воспитание детей и пр. (ст. 12 Кодекса законов о браке, семье и опеке 1926 г.).

Изменение отношения государства к фактическому браку произош­ло с принятием постановления ЦИК и СНК СССР от 27 июня 1936 г. «О запрещении абортов, увеличении материальной помощи рожени­цам, установлении государственной помощи многосемейным, расши­рении сети родильных домов, детских садов, усилении уголовного на­

1 СУ РСФСР. 1918. № 76—77. Ст. 818.

2 СУ РСФСР. 1926. № 82. Ст. 612.

38

§ 1. Понятие брака

казания за неплатеж алиментов и о некоторых изменениях в законода­тельство о браке и семье»1, а Указом Президиума Верховного Совета СССР от 8 июля 1944 г. «Об увеличении государственной помощи бе­ременным женщинам, многодетным и одиноким матерям, усилении охраны материнства и детства, об установлении почетного звания «Мать-героиня» и учреждении ордена «Материнская слава» и медали «Медаль материнства»»2 факультативный характер регистрации брака был заменен императивным. В соответствии со ст. 19 вышеназванного Указа только зарегистрированный брак порождал права и обязанности супругов, за исключением одного случая. Указ Президиума Верховного Совета СССР от 10 ноября 1944 г.3 предусматривал единственный слу­чай признания фактических брачных отношений при условии, если фактические супруги не смогли зарегистрировать брак согласно ст. 19 Указа от 8 июля 1944 г. в связи с тем, что один из них умер или пропал без вести на фронте. С момента вступления данного Указа в силу ос­новным критерием брака стал считаться не материально-правовой, а формальный аспект — его государственная регистрация.

Данный критерий является определяющим и в настоящее время. Утрачивают значение иные критерии, имеющие материально-правовой характер, что наблюдается не только в российском, но и в зарубежном законодательстве, особенно тех стран, где допускается регистрация приравненных к браку однополых союзов.