Серия: «Занимательная цивилистика» В.А. Белов
ЗАНИМАТЕЛЬНАЯ ЦИВИЛИСТИКА
Очерки по небольшим,
но небезынтересным вопросам
гражданского права
Белов В. А.
Занимательная цивилистика: Очерки по небольшим, но небезынтересным вопросам гражданского права. Вып. 1. — М.: «Центр ЮрИнфоР®», 2006. 189 с.
Работа представляет собой серию небольших очерков по разнообразным вопросам гражданского права, которые почти не обсуждаются ни в учебной, ни в специальной литературе, главным образом, из-за их незначительности, экстравагантности, а также из-за их нахождения «на стыке» гражданского права с другими отраслями права и даже неюридическими дисциплинами. Приобретение навыка решения подобных вопросов представляется весьма важным для всех практикующих юристов, которых жизнь регулярно забрасывает в ситуации, «не предусмотренные законодательством». Воспитывая навык критического отношения к оценке ситуаций, традиционно рассматриваемых как лежащие вне сферы внимания права и юриспруденции, эта книга способствует формированию первоначальных представлений о задачах, приемах и границах гражданско-правового регулирования.
Книга предназначена для студентов юридических вузов и факультетов, практикующих юристов и может быть полезна любым читателям, интересующимся гражданским правом.
Зарегистрированный патент № 50863 Государственным реестром промышленных образцов РФ 16 августа 2002 г.
ISBN 5-89158-146-9
© В. А. Белов, 2006
2006
© «Центр ЮрИнфоР®*
Оглавление
На стыке права и... (вместо предисловия) 3
Занимательная цивилистика 5
1. Гражданская правосубъектность и абсолютные права 5
1.1. «Дай покататься!» (о дееспособности малолетних) 5
1.2. «Что тебе подарить, кроме верной любви?» (о сделках между супругами) 6
1.3. «Who are you, mister Dobby?» (о праве гражданина на собственное изображение) 7
1.4. «Суд отказал бывшим заложникам... » (о компенсации морального вреда) 9
1.5. Космическая свадьба (о возможности заключения брака между отсутствующими) 10
1.6. «Найдено мертвое тело, 12
неизвестно кому принадлежащее» 12
(к вопросу о праве на человеческий труп) 12
1.7. «В случае моей смерти... » (юридическая природа посмертного волеизъявления) 15
2. Возникновение, динамика и реализация относительных прав 17
2.1. «Я Вас ждал!» «И я ждала!» (юридическая природа приглашения на свиданье) 17
2.2. «Продаю... » (юридическая природа «частного объявления») 18
2.3. «Билетов нет... » (юридическая природа Правил и Расписаний пассажирских перевозок) 19
2.4. «Нет сдачи!» (природа и понятие денежной сдачи) 20
2.5. «На чаишко бывшему регенту!» (юридическая природа чаевых) 22
2.6. «Под присмотром взрослых... » (обязательство по безвозмездному оказанию услуг) 23
2.7. Жалоба или иск? (где управа на руководителей хозяйственных обществ) 25
2.8. Можно ли обеспечить жалобу? 28
2.9. «Если кворум состоялся, то он не может быть 29
нарушен» 29
2.10. «Наших засудили... » 30
(юридическая сторона спортивных 30
соревнований) 30
Шейлок v. Антонио: Гражданско-правовая сторона дела о неустойке по одному векселю (из «Венецианского купца» В. Шекспира) 33
1. Постановка вопроса. Понятие bond'а 34
2. Юридическая природа bond'a, выданного Антонио 37
3. Юридическая природа условия bond'a о forfeit 39
(forfeiture) 39
4. Решения «дела Антонио» («мудрый Даниил»; Р. Иеринг, И. Колер, М.Окс); наше решение 42
Занимательное страхование 49
(на примере обязательного страхования 49
автогражданской ответственности) 49
1. Соотношение обязательного и добровольного 50
страхования 50
2. Соотношение страхования ответственности и страхования имущества 51
3. Страхование ответственности и суброгация (или регресс) 54
Тщетность юриспруденции и торжество 58
дилетантизма, или Дело о послесрочном 58
индоссаменте 58
(«Неофициальная» история одного постановления Президиума Высшего Арбитражного суда РФ) 58
1. «Когда не знаешь как — нужно у кого-нибудь 59
спросить», «Не умеешь — не берись!» или «Не 59
удаляйте BIOS, если Вы не понимаете, что делаете!» 59
2. Что делать, когда никто не виноват, а на душе 61
все равно погано и Кто виноват, если уже ничего 61
не поделаешь? 61
3. De jure... 63
4.... и de facto, или «Кашу маслом не испортишь», но «Не всяко дело — каша, не всяка бумажка —масло» 65
На стыке права и... (вместо предисловия)
Читателей, падких до скандалов и сенсаций, разочаруем: в данном случае отточие — это совсем не то, что можно подумать. Ничего неприличного. Оно поставлено лишь для обозначения места, которое в данном словосочетании может быть заполнено всяким словом, обозначающим любую сферу практической жизни. Думается, мы несильно ошибемся, если категорически заявим, что статьи по юридической тематике получаются наиболее интересными, захватывающими читателя, тогда, когда в них освещаются животрепещущие практические вопросы. Конечно, кое-что зависит от того, о каком читателе идет речь; понятно, например, что узким специалистам чувства удовлетворения и возбуждения могут доставляться и исследованиями сугубо теоретическими, в которых непосвященные будут видеть одну только китайскую грамоту и ничего больше. Мы говорим о среднем читателе, читателе вообще, т. е. о юристах как таковых, — юристах, пока не сделавших выбора ни в пользу науки, ни в.пользу практики, а также о читателях, юристами не являющихся, но либо интересующихся проблемами юриспруденции, либо сталкивающихся с проблемами из области юридической практики. Им, в первую очередь, и адресована эта книга.
Основная цель этой работы — вовсе не развлечь читателей, и даже не завлечь их в сети гражданской юриспруденции, как можно было бы подумать по названию. Возможно, что экстравагантный ее характер действительно будет способствовать достижению этой цели; но это будет лишь стимулом к нашим дальнейшим изысканиям в аналогичной области — не это, в конечном счете, главное. Главное же наше стремление состоит в том, чтобы продемонстрировать как юристам, так и неискушенным читателям богатейшие возможности гражданско-правового регулирования и его всепроникающий универсальный характер. Нет ничего яснее и естественнее этого тезиса, ибо гражданское (частное) право — это право нормально живущего, в нормальных условиях развивающегося общества, состоящего из личностей — социально активных, разумных, добросовестных и справедливых людей, о социальном благоденствии которого заботится правовое государствоi. Увы, далеко не все эти эпитеты годятся для характеристики современного российского общества, составляющих его граждан и возглавляющего его государства. В такой ситуации тем большую важность приобретает задача показать и доказать, как должно быть, как должно подходить к оценке обыденной жизни с юридической стороны, и как следует реагировать на те многочисленные отклонения этой обыденной жизни от своего нормального течения, с которыми, к превеликому сожалению, приходится сталкиваться буквально каждому. Естественно, гражданское право не следует перенапрягать и пытаться искусственно приспособить для решения несвойственных ему задач; оно существует и действует не в вакууме, а в плотно заполненном правовом пространстве, в системной связи как с нормами других отраслей права, так и с социальными нормами других типов. Не нужно «натягивать» на скелеты гражданско-правовых конструкций те фактические ситуации, которые на них «не натягиваются»ii
. Но гражданское право не следует и игнорировать, списывая вопиющие, порою, несообразности и глупости нашей жизни на их неюридический характер («свои люди —сочтемся!», «все так делают», '«с миром не судись» и т.д.).
Намерение написать работу о юриспруденции обыденной жизни — рассказать о тех юридических вопросах, которые либо не замечаются за своею повседневностью (обыденностью), либо кажутся столь дистанцированными от юриспруденции, что обывателем с нею вовсе не связываются, либо связываются, но совершенно неправильно — посещало, вероятно, большинство представителей пишущей юридической братии. Однако, трудов подобного рода так и не появилось; во всяком случае, нам о них ничего не известноiii. К этой же серии можно отнести т. н. цивилистическую экзотику — ситуации, которые, возможно, в практике встречаются нечасто, или не встречаются вовсе, но представляют собой весьма заковыристые, с точки зрения их гражданско-правового разрешения, казусы. Наконец, современные юристы очень не любят делиться с коллегами результатами своих собственных практических успехов и неудач, отчасти — в силу некоторого предубеждения (зачем я буду раскрывать свои профессиональные секреты?), но больше из-за сложности в написании такого рода произведений (они не могут быть столь захватывающими, сколь, например, детективы, но и не должны быть сухим изложением фактов, интересным только специалистам)iv
. Афористично и очень точно указал на главную трудность написания сочинения в таком жанре Рудольф фон Иеринг: его автор должен «мыслить как философ, а говорить как крестьянин»v
. Действительно, это трудно сочетаемые качества. Не утверждаем, что их оптимального сочетания удалось достигнуть нам.
Другая трудность состоит в систематизации вопросов, которые неизбежно приходится рассматривать в такого рода работах. Вопросы эти столь разноплановы, что добиться какой-то логики в порядке их рассмотрения довольно сложно. Ведь, работы в подобном жанре пишутся не только для специалистов, но и для лиц, в юриспруденции не искушенных. Одновременно удовлетворить логику профессионалов и дилетантов тоже довольно трудно. Если расставлять вопросы в соответствии с системой законодательства, то получится, что рассмотрение вопросов, с обывательской точки зрения пустячных, будет предшествовать изложению тех, которые сегодня заполняют эфир и первые полосы газет и, следовательно, с обыденной точки зрения* являются наиболее животрепещущими. Если же делать наоборот — сперва осветить то, что находится, так сказать, «на слуху» общественности, переходя, постепенно, к вопросам, не имеющим общественного резонанса, вязнущим в серой обыденной действительности, — то могут не понять коллеги: ну не может вопрос о компенсации морального вреда рассматриваться ранее вопроса о договорах! Уж лучше вообще воздержаться от всякой системы. Ясно, что в вопросе как о содержании, так и о форме и систематике изложения материала, подобного тому, что предлагается читателям в данной книге, залогом успеха является разумное сочетание юриспруденции и дилетантизма, — тех двух начал, жизненное сочетание которых она призвана обнаружить и продемонстрировать.
Демонстрация возможностей любой машины, механизма, инструмента вольно или невольно порождает мысли о том, что возможности эти могут быть использованы для достижения самых различных целей. Право и юриспруденция — точно такое лее средство человеческой деятельности, как, например, топор. Пользуясь метким сравнением Г. Ф. Шершеневича (источник сейчас тоже вспомнить не могу), подобно тому, как с помощью топора можно и построить дом и убить человека, точно также и право можно использовать как в общественно-полезных, так и в социально-разрушительных целях. Не нужно воспринимать эту работу как демонстрации} всемогущества гражданского права — во-первых, это не так, а во-вторых, всемогущество все равно не равнозначно вседозволенности. Каждый, обращающийся за помощью к гражданско-правовому инструментарию, должен сам решить, ради каких целей он будет его использовать — для того ли, чтобы «украсть миллион» или, напротив, для того, чтобы не дать желающему это совершить достичь поставленной цели; — на каждом лежит ответственность за сделанный выбор. Нам, во всяком случае, пока не удавалось понять и объяснить для себя пд-ступки людей, которые, аттестуя себя юристами, в то же время способствуют воплощению в жизнь негодяйских замыслов с помощью закона и органов государственной власти.
Вот, собственно, и все, чем мы хотели предварить наши очерки. Будем признательны за любые Ваши замечания и пожелания, уважаемые читатели. Отдельное спасибо хотим сказать тем из Вас, кто подскажет, какие еще вопросы юриспруденции обыденной жизни, экзотики и практики следовало бы обсудить в других подобных изданиях и статьях.
28 сентября 2005 г. Вадим Белое
Занимательная цивилистикаvi
1. Гражданская правосубъектность и абсолютные права
1.1. «Дай покататься!» (о дееспособности малолетних)
Малолетними Гражданский кодекс Российской Федерацииvii (п. 1 ст. 28) называет несовершеннолетних, не достигших четырнадцати лет. Из содержания п. 2 этой же статьи следует, что по критерию способности малолетних к совершению волевых юридических актов — сделок (см. ст. 153) Кодексом различаются две группы малолетних — (1) до 6-ти лет и (2) от 6-ти до 14-ти лет.
По общему правилу, малолетние сами не совершают сделок. За них и от их имени сделки могут совершать только их родители, усыновители или опекуны, причем — при условии соблюдения ограничений, установленных п. 2 и 3 ст. 37viii. Сделки, совершенные самим малолетним вопреки этому правилу являются ничтожными (ст. 172). Пунктом 2 ст. 28 из этого правила установлено исключение. Малолетние в возрасте от 6-ти до 14-ти лет вправе самостоятельно (своими действиями) совершать: (1) мелкие бытовые сделкиix; (2) сделки, направленные на безвозмездное получение выгодыx; (3) сделки по распоряжению средствамиxi
, предоставленными законным представителем или с согласия последнего третьим лицом для определенной цели или для свободного распоряжения.
Вопрос о возможности совершения сделок малолетними, не достигшими 6-ти-лет, обходится Кодексом молчанием. Не обсуждается он и в литературе, где господствует взгляд, в соответствии с которым малолетние, не достигшие 6-ти лет, считаются недееспособными. Но так ли это в действительности? Общеизвестно, что малолетние, не достигшие 6-ти лет, достаточно часто самостоятельно совершают мелкие бытовые сделки, такие, например, как:
— покупка хлеба, мороженого, жевательной резинки, конфет и иных подобных товаров в предприятиях розничной торговли;
— обмен равноценными игрушками (марками, открытками, фантиками, вкладышами и т.п.);
— получение и дарение подарков, в том числе и тех, стоимость которых не позволяет подвести сделку под категорию мелких бытовыхxii
(«поздравляю с днем рожденья!»);
— получение и сдача игрушек в безвозмездное пользование («дай поиграть!», «дай покататься!» и т.п.);
— безвозмездное хранение игрушек («посторожи!»);
— участие в играх и пари («на что спорим?!»).
Разумеется, что исков о применении последствий недействительности подобных сделок никто и никогда не предъявляет (по крайней мере, нам о подобных случаях неизвестно); следовательно, подобные сделки повсеместно признаются действительными. Конфликты, которые могут возникать между детьми на почве совершения подобных сделок, разрешаются без участия суда либо самими малолетними, либо их законными представителями. Можно констатировать, таким образом, что наряду с нормами ст. 28 ГК, сложилось и иное правило, носящее характер юридического обычая и, более того, фактически отменяющее норму п. 1 ст. 28 ГК, в той ее части, которая полностью исключает возможность самостоятельного совершения малолетними до 6-ти лет каких бы то ни было сделок.
Весьма примечательной в этом смысле является норма п. 25 Примерных правил работы предприятия розничной торговли, утвержденных Письмом Роскомторга от 17 марта 1994 г. № 1-314/32-9xiii, где сказано: «Продажа товаров повседневного спроса детям производится только в том случае, если они способны самостоятельно совершать покупку и рассчитываться за купленный товар». Как видно, нормой не уточняется, о «детях» какого возраста идет речь; выходит, что в ней говорится обо всех детях, в том числе и не достигших б-ти лет.
Фактическая способность к совершению сделки и исполнению возникших из нее обязательств, определяемые индивидуально в каждом конкретном случае, а также — соответствие содержания сделки характеру потребностей данного конкретного малолетнего лица — вот критерии сделкоспособ-ности несовершеннолетних в возрасте до 6-ти лет.
1.2. «Что тебе подарить, кроме верной любви?» (о сделках между супругами)
Как известно, имущество, нажитое супругами во время брака, является их общей совместной собственностью (п. 1 ст. 34 Семейного кодекса РФ9xiv
). Это —так называемый законный режим имущества супругов, изменить который можно только брачным договором (п. 1 ст. 33). Большинство современных россиян видят в практике заключения брачных договоров нечто низменное, не соответствующее их представлениям о любви и взаимном уважении как основе супружеского сожития. Неудивительно поэтому, что большинство супружеских пар в России живут именно по нормам о законном режиме супружеского имущества10xv. В такой ситуации возникает резонный вопрос: возможно ли совершение сделок между самими супругами и если да, то каковы их юридические последствия?
Рассмотрим следующую ситуацию: супруги решили поздравить друг друга с днем рождения. Каждый из подарков покупается супругами на заработанные деньги, а, как известно, доходы каждого из супругов от трудовой деятельности (в том числе — заработная плата) входят в состав общей совместной собственности (п. 1 и 2 ст. 34 СК). Значит, имущество, приобретенное на эти деньги, также должно поступить в общую совместную собственность (там же). Получается, что супруг, одаривая другого супруга, дарит не свою вещь, а вещь, находящуюся в их общей совместной собственности, т. е. принадлежащую им обоим, как выражаются юристы, «в интеллектуальных долях»xvi
. Подобной сделки нашему законодательству неизвестно; более того, п. 2 ст. 34 наводит на мысль, что изменить правовой режим вещей, приобретенных на общие доходы, можно только в результате раздела супружеского имущества по соглашению (брачному договору) или судебному акту.
Но допустим, что дальнейшее распоряжение вещами, находящимися в общей совместной собственности, все же происходит, На него необходимо согласие всех сособственников, которое, по отношению к третьим лицам, контрагирующим с одним из сособственников, предполагается (п. 2 ст. 235 ГК; п. 1 и 2 ст. 35 СК). Таким образом, на покупку подарков (распоряжение деньгами), а также на самое дарение требуется... согласие другого супруга. Учитывая то, что подарки принято (по крайней мере, в России) преподносить в качестве сюрпризов, ясно, что предварительного согласия второго сособствен-ника (супруга) в описанном случае нет и быть не может. Конечно, ситуация, когда супруг откажется от принятия дара другого супруга, практически вряд ли возможна; принимая же дар, супруг тем самым выражает последующее одобрение сделкам, совершенным другим супругом: жена соглашается с тем, что муж приобрел, а затем подарил ей, допустим, золотое колье, муж — со сделками жены по покупке и дару, скажем, портативного персонального компьютера «ноутбук». Таким образом, сложившаяся практика, несомненно, дополняет норму п. 2 ст. 35 СК: при отсутствии согласия другого супруга на совершение сделки с общим супружеским имуществом, другая сторона в сделке вправе рассчитывать на последующее одобрение другим супругом уже совершенной сделки.
Какова юридическая судьба сделанных подарков? По идее, подарки поступают не в общую собственность обоих супругов, а в индивидуальную собственность того супруга, которому сделан подарок — одаряемого (п. 1 ст. 36 СК). В нашем примере, таким образом, колье должно стать индивидуальной собственностью жены, ноутбук — индивидуальной собственностью мужа. Но в таком случае мы вступаем ъ противоречие с п. 2 ст. 34, где сказано, что имущество, приобретенное на общие доходы, поступает в общую совместную собственность. Противоречие указывает на то, что дарение между супругами предметов иных, чем те, что составляют индивидуальную собственность каждого из них, вовсе невозможно. Действие же супруга, направленное на то, чтобы «одарить» другого супруга, в действительности не является не только сделкой дарения, но и, более того, вовсе не является сделкой, ибо не создает юридических последствий. Вещь, приобретенная за счет общего имущества одним супругом в качестве подарка для другого супруга, на всем протяжении своего существования и существования брака продолжает находиться в общей совместной собственности супругов. Иное может быть установлено только брачным договором.
Несколько иначе выглядит ситуация с возмездными межсупружескими сделкамиxvii по поводу имущества, находящегося в индивидуальной собственности одного из супругов. Допу стим, одному из супругов принадлежит дом, приобретенный им до брака; он продает его другому супругу. Продавец здесь распоряжается своим имуществом; покупатель же приобретает дом, за счет средств, совместно нажитых в период брака, т.е. за счет общего супружеского имущества. Если бы дом приобретался одним из супругов от постороннего лица, то на совершение сделки было бы необходимо нотариально удостоверенное согласие другого супруга (п. 3 ст. 35 СК). Нужно ли такое согласие в случае, когда дом приобретается от другого супруга, который своим участием в сделке, несомненно, выразил согласие на ее совершение? Очевидно, нет; требовать его на том только основании, что договор купли-продажи жилого дома может и не удостоверяться у нотариуса (и в таком случае, волеизъявление супруга на совершение сделки будет иметь лишь простую письменную, но не нотариальную форму), было бы недопустимым формализмом.
1.3. «Who are you, mister Dobby?» (о праве гражданина на собственное изображение)
С недавних пор в средствах массовой информации ведется оживленная дискуссия по вопросу о том, не напоминает ли домашний эльф Добби, — один из персонажей фильма «Гарри Поттер и тайная комната», — Президента РФ В. В. Путина. Ни в коем случае не предрешая ответа на этот вопрос,; обсудим другой. Допустим (акцентируем внимание: допустимі) что похож. Что тогда? Какие юридические последствия и для кого здесь могут наступить?
По этому вопросу высказаны весьма экстравагантные мнения. Так, например, в «Известиях» от 21 января 2003 г. сообщается, что «домашний эльф Добби... может быть привлечен к суду, поскольку, по мнению некоторых людей в России, он слишком похож на президента Владимира Путина. Недоёольные полагают, что создатели спецэффектов намеренно сделали эльфа похожим на лидера России. В настоящее время, по сообщениям некоторых российских СМИ, ведущие российские адвокаты готовятся подать в суд на создателей второй ленты о мальчике-волшебнике, полагая, что кинодеятели не имели права «списывать» внешность эльфа с лица человека, известного во всем мире». Аналогичные сообщения распространили и другие издания.
Журналистские бредни о возможности привлечения к суду киногероя можно сразу отбросить — с тем же успехом можно было бы пытаться посудиться с Чебурашкой или Буратино. «Недовольные», равно как и «ведущие российские адвокаты» также не могут быть субъектами гражданских процессуальных отношений: для начала первым надо «расшифроваться», вторым — получить полномочия выступать от имени «недовольных» в суде. Допустим, это сделали. Кто, к кому, о чем и на каком основании мог бы в этом случае предъявить иск?
Совершенно потрясающим выглядит заявление известного адвоката П. Астахова, сделанное им в программе НТВ «Намедни» 26 января 2003 г. Комментируя результаты собственного сравнения изображения Добби с обликом российского Президента, он сказал: «в авторском праве существует такое понятие, как „сходный до степени смешения"». Ничего, кроме недоумения, оно, на наш взгляд, не вызывает. Bo-первых, «такого понятия» в авторском праве не существует; оно есть в законодательстве о товарных знаках, знаках обслуживания, торговых марках и фирменных наименованиях, которое, обыкновенно относят к патентному праву. Во-вторых, непонятно, при чем здесь вообще авторское право; расположение ст. 514 ГК РСФСРxviii
, охраняющей интересы граждан, изображенных в произведениях изобразительного искусства, в главе об авторском праве, само по себе еще не говорит о том, что в ней трактуется об институте именно авторского праваxix
. Наконец, в-третьих, из высказывания г-на Астахова следует заключить, что Добби представляется ему настолько похожим на В. В. Путина («до степени смешения»), что он их... путает! Надеемся, что никто другой пока с такой проблемой не столкнулся.
Если признать, что внешний облик домовика Добби соответствует внешнему облику определенного, реально существующего, и, к тому же, широко известного гражданина, то могла бы идти речь о действиях авторов фильма, нарушающих личное право этого гражданина на собственное изображение. Отдельные вопросы, связанные с содержанием этого права, урегулированы, как уже отмечалось, в ст. 514 ГК РСФСР. Согласно указанной норме гражданин, который изображен в произведении изобразительного искусства, имеет юридически защищенные возможности определять судьбу и порядок использования этого произведения посредством его опубликования, воспроизведения и распространения. Несомненно, что в субъективное право гражданина на собственное изображение должны быть включены также и правомочия изготовления собственного изображения, предоставления такой возможности третьим лицам, использования изображения, запрещения его использования третьими лицами в коммерческих, либо противоправных целях, а также запрещения искажать собственное изображение.
Поскольку запечатление индивидуального облика физического лица возможно не только в произведениях изобразительного искусства, но и в произведениях скульптуры, лепки, графики, фото- и кинематографии, голограммах, записях в памяти ЭВМ, а также в произведениях исполнительского искусства (пародиях), представляется возможным распространить нормы ст. 514 ГК РСФСР аналогическим образом и на перечисленные случаи. Сюда же относятся случаи изготовления восковых фигур, манекенов, а также кукол и иных игрушек (например, матрешек), изображающих гражданинаxx
. Наконец, изображение индивидуального облика гражданина может быть предметом передачи в эфир, по кабелю или средствам телекоммуникационной связи. Не исключено, что в будущем появятся и иные (новые) способы копирования и воспроизведения индивидуального облика физических лиц и его отдельных элементов, результаты которого также должны быть отнесены к числу изображений гражданина и стать объектом права на изображение. Однако, применение ст. 514 ГК РСФСР ко всем перечисленным случаям может быть осуществлено судом только по аналогии. Всякий ли суд пойдет на такое применение — большой вопрос.
Нужно учитывать и следующее. Гражданско-правовая охрана.изображения гражданина преследует определенную цель. Физическое лицо должно иметь возможность осуществлять общественно-полезную деятельность не боясь, что его с кем-нибудь перепутают, присвоив его заслуги другому лицу или, напротив, приписав ему чужие недостатки. Точно также оно должно быть уверено, что никто не сможет без его санкции «зарабатывать» на его облике или изображении. Следовательно, в тех случаях, когда подражание чужому индивидуальному облику (1) осуществляется в условиях, не позволяющих другим лицам перепутать подражателя с оригиналом, (2) не наносит вреда правообладателю и (3) не приводит к обогащению подражателя, использование чужого облика и изображения является законным. Таким образом, даже если суд применит ст. 514 ГК РСФСР к создавшейся ситуации, далеко не факт, что у него будут основания к тому, чтобы обязать ответчика к прекращению использования изображения Добби в фильме. Истцу нужно будет доказать, что нарушение его субъективного права на собственное изображение либо причинило ему убытки, либо нанесло моральный вред, либо привело к неосновательному обогащению ответчика. К возможности подобных последствий, тем более — их доказывания, мы относимся весьма скептически.
Наконец, все приведенные здесь рассуждения актуальны исключительно для российских ответчиков (например, организаторов проката одиозной картины). Что же касается «создателей киноленты», то таковые, как известно, находятся за пределами Российской Федерации, где ст. 514 ГК РСФСР, разумеется, не действует. Значит, нужно выяснить, предусматривает ли законодательство Великобритании и США охрану такого личного неимущественного права, как право гражданина (причем — иностранного гражданина) на собственное изображение, а если да — то при к-аких условиях такая охрана предоставляется и в чем выражается. Имея в виду отсутствие каких-либо международных разработок в этой области юриспруденции можно с достаточно высокой степенью вероятности предположить, что попытки защиты подобного права за рубежом успехом не увенчаются.
1.4. «Суд отказал бывшим заложникам... » (о компенсации морального вреда)
Широкий общественный резонанс получило известие о том, что «Тверской суд Москвы отказал в удовлетворении исков трех пострадавших в результате теракта на Дубровке к столичному правительству» («Известия». 2003, 23 января). Разделяя скорбь по невинно убиенным, соболезнуя и сострадая их родным и близким, мы не должны, однако, утратить бесстрастия и объективности гражданско-правового мышления и попытаться выяснить, насколько правомерно поступил суд.
Как известно, «отказные» иски имели своим предметом компенсацию морального вреда, причиненного гибелью заложников их родным и близким (они в данном случае и выступили истцами), а также — морального вреда, понесенного самими бывшими заложниками при их нахождении в плену у террористов. Основанием для предъявления обоих типов исков стала норма п. 1 ст. 17 Федерального закона от 25 июля 1998 г. № 130-ФЗ «О борьбе с терроризмом», где постановлено, что «возмещение вреда, причиненного в результате террористической акции, производится за счет средств бюджета субъекта РФ, на территории которого совершена эта террористическая акция, с последующим взысканием сумм этого возмещения с причинителя вреда в порядке, установленном гражданско-процессуальным законодательством». Захват, как известно, произошел в Москве; вот почему «козлом отпущения» попытались сделать именно город Москву — субъект федерации. Если же подобные иски захотят вчинить иностранные граждане, то им придется иметь дело с Российской Федерацией в целом: согласно п. 3 той же статьи «возмещение вреда, причиненного иностранным гражданам в ре зультате террористической акции, совершенной на территории РФ, производится за счет средств федерального бюджета с последующим взысканием сумм этого возмещения с причинителя вреда».
Прежде всего, обращает на себя внимание, что подобные нормы идут вразрез с общим принципом гражданского права, согласно которому ответственность за последствия противоправных действий несет лицо, совершившее эти действия — лицо, причинившее вред (п. 1 ст. 1064 ГК). Однако, абз. 2 п. 1 указанной статьи Кодекса допускает возможность возложения обязанности по возмещению вреда на лицо, не являющееся его причинителем; такое возложение может быть сделано законом или договором. Таким образом, рассматриваемые нормы ст. 17 Закона о борьбе с терроризмом соответствуют нормам ГК и, стало быть, подлежат применениюxxi
(см. абз. 2 п. 2 ст. З ГК).
О чем говорится в анализируемых нормах Закона? О возмещении вреда. Возмещением называются действия, направленные на замену утраченного (израсходованного, недостающего, потерянного) имущества и выражающиеся в передаче (предоставлении) потерпевшему имущества того же рода, качества и стоимости (натуральное возмещение), либо в уплате денежной суммы в размере, соответствующем стоимости утраченного имущества (денежное возмещение) (см. ст. 393, 1082 ГК). Предметом возмещения являются убытки — вред (ущерб), который может быть выражен в деньгах (ст. 15, 393, 1064). Предметом возмещения может быть только имущественный вред.
Иски же были предъявлены отнюдь не о возмещении имущественного, а о компенсации морального вреда. О различии возмещения и компенсации говорится, в частности, в абз. 3 п. 1 ст. 1064 ГК. Компенсацией называются действия, имеющие целью уравновесить имущественную, либо неимущественную потерю (утрату, умаление) посредством уплаты потерпевшему денег в такой сумме или передачи (предоставления) ему какого-либо иного имущества такого рода, качества и стоимости, которые позволят потерпевшему пренебречь понесенной, потерейxxii
. Предметом компенсации может быть вред (ущерб), но не убытки; причем, компенсации подлежит не только имущественный, но и неимущественный вред.
Сравнивая возмещение с компенсацией нельзя не заметить принципиального различия их функций. Возмещение возвращает потерпевшего в первоначальное положение, а компенсация — отвлекает его от переживаний, связанных с утратой. Положительные эмоций и имущественная выгода компенсации не устраняют, а лишь уравновешивают отрицательные эмоции и имущественную невыгоду потери. Очевидно, таким образом, что анализируемые нормы Закона о борьбе с терроризмом просто не распространяются на предъявленные иски:они говорят только о возмещении имущественного вреда, но нс. о компенсации морального. Моральный вред, причиненный террористическими актами, компенсируется по общим правилам — лицами, причинившими его, т. е. террористами.
К сожаленью, смерть большинства из террористов, задержание и далеко не'блестящее имущественное положение оставшихся в живых, наконец, практическая невозможность исполнения судебных актов о взыскании с них, делает предъявление исков к террористам занятием бесполезным. Не исключено, что именно благодаря этому обстоятельству и возникло стремление потерпевших и их адвоката прочитать ст. 17 Закона о борьбе с терроризмом расширительно, представив дело так, будто бы она распространяется не только на имущественный, но и моральный вред. Увы, к сожаленью для пострадавших, это не так; моральный вред, который стал следствием именно террористического акта, безусловно, потерпевшим никто не компенсирует. Это надо принять и с этим надо смириться.
Но на ситуацию следовало бы взглянуть и с несколько иной точки зрения. А всякий ли моральный вред был причинен именно самим террористическим актом! Открывая наши рассуждения по настоящему вопросу мы подчеркнули, что часть исков предъявлена родственниками и близкими погибших заложников. Весь вопрос в том, от чего они погибли: убили ли их террористы, или их смерть стала следствием «газовой атаки», примененной при штурме? В последнем случае налицо все основания возложить ответственность за гибель заложников, — причем, как в части морального, так и имущественного вреда, — на Российскую Федерацию в лице федеральных органов исполнительной властиxxiii
. Ведь именно ее должностные лица отдали распоряжение об использовании газа; они должны были знать (не могли не знать) о возможных последствиях его применения, в частности — о том, что вдыхание этого газа может повлечь отравление и даже смерть; отдав распоряжение, несмотря на эти знания, должностные лица, тем самым, сознательно допускали возможность наступления вредоносных последствий не только для правонарушителей (террористов), но и для ни в чем не виноватых законопослушных граждан (т. е. имело место виновное, и, более того, умышленное, причинение вреда). Налицо основания для применения в части возмещения имущественного вреда — ст. 1069, в части компенсации морального — ст. 151 и 1099 ГКxxiv
.
Итак, физические и нравственные страдания, причиненные отравлением и (или) смертью заложников, последовавшими в результате применения федеральными войсками при штурме отравляющего вещества (газа), а в более широком плане — в результате вообще всей проведенной контр террористической операции, — несомненно, должны быть компенсированы Российской Федерацией из средств федерального бюджета.
В качестве возражения можно услышать, что мировая практика подобных операций почти не обходится без жертв; что операция по освобождению «заложников «Норд-Оста» в сравнении с многими другими подобными мероприятиями вообще может быть названа относительно успешной; что, наконец, применение газа явилось результатом крайней необходи мости (ст. 10Q7 ГК). Все это так. Но! Борьба с терроризмом должна сводиться к борьбе с террористами и их организациями, но никак не с невинными законопослушными гражданами. Понятно, что у всякого общественно-полезного мероприятия (тем более — такого опасного и сложного, как контртеррористическая операция) имеются вредные издержки, на которые приходится идти, чтобы мероприятие принесло успех. Но )то не значит, что данные издержки должны оставаться без компенсации. Статья 1067 ГК устанавливает, что вред, хотя бы и причиненный в состоянии крайней необходимости, все-таки, по общему правилу, подлежит возмещениюxxv
; на фоне ст. 1099 и 1100 ГК мы полагали бы возможным прибегнуть к се аналогическому распространению и на случаи компенсации морального вреда.
1.5. Космическая свадьба (о возможности заключения брака между отсутствующими)
В августе 2003 г. мир облетело сообщение о «первом и, скорее всего, последнем в истории космическом бракосочетании».
По сообщению «Газеты.ru» от 14 августа 2003 г. «командир экипажа МКС Юрий Маленченко женился на русской американке Екатерине Дмитриевой, находясь в 400 км от нее.... Торжественная церемония была проведена в режиме телемоста между МКС, где находился жених, и Центром управления полетами имени Джонсона в Хьюстоне. Туда приехала невеста в свадебном платье цвета слоновой кости в сопровождении друзей и родственников. Она встречала гостей и позировала репортерам рядом с картонным двойником Маленченко. Сам космонавт, которого участники церемонии могли видеть лишь на экране, в честь свадьбы надел галстук-бабочку на голубой комбинезон. В качестве шафера выступил его коллега, американец Эдвард Лу, также находящийся на МКС. Для молодых он исполнил на синтезаторе марш Мендельсона. Провести свадьбу в отсутствии жениха Маленченко и Дмитриевой позволили законы штата Техас, по которым сказать «да» и поставить подпись на официальных бумагах разрешается его доверенному лицу. За космонавта, который в момент бракосочетания был в 400 км от Земли, расписался общий друг молодоженов».
Как видим, на поверку все оказалось гораздо более приземленным, чем это можно было предположить по заголовкам сообщений. Несмотря на свое наименование «космическим» регистрация брака происходила, все-таки, не в космосе, а на земле, в г. Хьюстоне (хотя и не в ЗАГСе, а в ЦУП), т.е. на территории штата Техас Соединенных Штатов Америки. Действительно, законодательство этого штата позволяет (в отличии от законодательства подавляющего большинства других государств) зарегистрировать брак между лицами, одно, и даже оба из которых отсутствуют в момент регистрации брака в месте его регистрации. Но в этом случае возникает вопрос: а на каком основании к акту регистрации применяются именно законы штата Техас? Тем более, если отсутствующий молодожен находится вовсе не на земле, а в космическом пространствеxxvi
, да еще, к тому же, и является иностранным (по отношению к стране-месту регистрации брака), гражданиномxxvii
?
Нужно уяснить, что в данном контексте означает слово «отсутствующий». Очевидно, имеется в виду такое отсут ствие, вследствие которого органы, осуществляющие регистрацию брака (будем называть их «по-нашему» —органами ЗАГС), лишены возможности непосредственно воспринимать акты изъявления воли данного лица. Но как же в таком случае органы ЗАГС смогут установить, действительно ли отсутствующий желает вступить в брак? Отсутствие его непосредственного волеизъявления по этому вопросу должно быть чем-то восполнено. Во всех странах, допускающих заключение браков между отсутствующими, отсутствие волеизъявления вступающего в брак восполняется волеизъявлением его полномочного представителя — именно он расписывается в книге государственной регистрации актов гражданского состояния.
Уже по этому, весьма схематическому описанию, молено заключить, что пресловутая космическая свадьба никак не подпадает под процедуру заключения брака с отсутствующим лицом: средства телевизионной и радиосвязи позволяли сотрудникам, осуществляющим регистрацию заключения брака, наблюдать и воспринимать волеизъявление о вступлении в брак непосредственно в тот момент, когда оно производилосьxxviii
. Сама же ситуация в данном случае была такова, что возможность подмены будущего супруга практически исключаласьxxix
. Расписавшийся же за Ю. Маленченко «общий друг молодоженов» в данном случае более напоминает рукоприкладчика, а не на представителя. Больше того: такой брак вполне мог бы быть заключен не только по законам Техаса, но и любого вообще государства, в том числе и Российской Федерации, ибо использовавшиеся в данной ситуации средства связи, с одной стороны, с несомненностью позволяли установить личность субъекта, вступающего в брак, а с другой — непосредственно воспринимать его волеизъявление по этому вопросу. Единственный момент, в котором российское законодательство предъявило бы более строгие требования, связан с участием рукоприкладчикаxxx
(см. об этом п. 3 ст. 161 ГК). Таким образом — перед нами классический брак между гражданином РФ и иностранным гражданином, заключенный за пределами территории России и с несомненным соблюдением законодательства государства, на территории которого он заключен. Такой брак, согласно п. 1 ст. 158 Семейного кодекса РФ, признается действительным в РФ, если отсутствуют предусмотренные ст. 14 Кодекса обстоятельства, препятствующие заключению бракаxxxi. Ничего «космического».
1.6. «Найдено мертвое тело,
неизвестно кому принадлежащее»
(к вопросу о праве на человеческий труп)
Гражданское право — право не только индивидуалистов, по и циников. Так обычно кажется неискушенным читателям, когда они слышат из уст цивилиста что-нибудь насчет того, что животные для гражданского права — это не более, как разновидность вещей. «Я когда говорил, „что угодно", про Дружка-то и не думал, — объясняет Мишка, герой рассказа II. Носова «Дружок», —я говорил про вещи. Л Дружок ведь не вещь, он живой». С каким возмущением, порою, воспринимаются вкладчиками объяснения юристов о том, что внесенные ими в банк деньги перестают быть их деньгами: «Верните наши деньги!» —вот неизменный лозунг обманутых вкладчиков. Поэтому мы легко можем себе вообразить, какая буря негодования может стать следствием постановки нижеследующего вопроса: кто является собственником такой специфической вещи (но, все-таки, вещи — никуда уж от этого не деться), как человеческое тело (труп) и его останки!
Предвосхитим упрек, который наверняка будет задан борцами против цинизма: обсуждение данного вопроса лишено какой бы то ни было практической пользы. Даже если бы это было так, данное обстоятельство не отменяет его научного интереса. Кроме того, в действительности этот вопрос имеет довольно ощутимое жизненное значение. На каком, к примеру, основании, и кто может требовать выдачи тела покойника из анатомического театра больницы? кто и почему именно он вправе решить вопрос о способе и месте погребения покойника, совершаемых для этого обрядах и церемониях, памятнике на могиле? вопрос о кремации тела? о распоряжении телом в целом и его отдельными частями (органами), например, передать тело для научных исследований, а органы — для использования в качестве трансплантатов? Наконец, вопрос об абсолютном праве (в нашем случае — праве собственности) неразрывно связан с вопросом о бремени собственности: кто обязан к содержанию и погребению тела покойника? — делу нелегкому, не особенно вдохновляющему, требующему известного профессионализма (по крайней мере — в области санитарии и экологии), а по нынешним временам — еще и довольно затратному?
К числу вещей не могут быть отнесены тела живых людей, как целиком, так и по частям, включая искусственно созданные (пломбы, протезы и т. п.). Связано это с тем, что тела живых людей являют собой материальную (телесную) оболочку субстанции, способной к социально значимым действиям и в силу этого третируемой гражданским правом как свой субъект. Тело, телесная неприкосновенность, жизнь и здоровье рассматриваются гражданским правом как условия существования и социальной активности субъекта гражданского права. Однако, человеческие трупы (в том числе прах кремированных тел, заключенный в урны), части, отделенные от человеческого тела (пуповина, плацента, волосы, ногти, зубы, кожа, аппендикс, иные внутренние органы, кровь, лимфа и т. п.), а также выделения из тела человека, надлежащим образом обособленные, являются материальными предметами, имеющими социальную ценность как положительного, так и отрицательного содержанияxxxii
, т.е. вещами, принадлежность которых вполне может и должна быть оформлена вещными правами, в том числе правом собственности.
Действующее законодательство прямо не разрешает вопроса о субъекте права собственности на человеческие тела и их останки; поэтому ответ на него придется получать исходя исключительно из косвенных данных о лицах, имеющих юридически защищенную возможность фактического господства над этими объектами. Сферы проявления такого господства мы перечислили выше; здесь выясним, кому они принадлежат.
Кто вправе решить вопрос о способе и месте погребения покойника (в том числе вопрос о кремации тела), совершаемых для этого обрядах и церемониях, памятнике на могиле? Согласно п. 3 ст. 5 Федерального закона от 12 января 1996 г. № 8-ФЗ «О погребении и похоронном деле»xxxiii
в случае отсутствия волеизъявления умершего по указанным вопросам прано на разрешение перечисленных действий имеют «...супруг, близкие родственники (дети, родители, усыновленные, усыновители, родные братья и родные сестрыxxxiv, внукиxxxv
, дедушка, бабушкаxxxvi
), иные родственники, либо законный представитель умершего, а при отсутствии таковых — иные лица, взявшие на себя обязанность осуществить погребение умершего». Судя по заключительной фразе о том, что право родственников и законных представителей устраняется правом иных лиц, согласных возложить на себя бремя собственности тела (останков) только в случае отсутствия родственников и законных представителей, можно предположить, что по тому же принципу сформулирован и весь, содержащийся в норме, перечень — по принципу очередности (как в наследственном нраве).
Право определения судьбы человеческого тела после смерти (останков) принадлежит, в первую очередь, бывшему супругу ныне покойного гражданина; при отсутствии (безвестном отсутствии или недееспособности) бывшего супруга, во вторую очередь — его родным (не усыновленным!) детям, при отсутствии (безвестном отсутствии или недееспособности) детей, т. е. в третью очередь — биологическим родителям (не усыновителям!) покойного и т.д. Всего, таким образом получается десять очередей. В принципе, такое толкование логично. При иной интерпретации обладателями права общей собственности на тело (останки) следовало; бы признать сразу всех перечисленных лиц, круг которых слишком широк, вследствие чего осуществление принадлежащего им права может оказаться затруднительнымxxxvii
. Очевидно, что такое промедление не отвечало бы публичным интересам, в частности — эколого-санитарным соображениям и, видимо, было бы несовместимым с религиозными обычаями. С другой стороны, столь мелкое дробление на 10 очередей тоже может вызвать ряд неудобств в отношениях между живыми родственниками умершего. Так, например, совершенно очевидно, что при наличии живых родителей или совершеннолетних детей покойного, пережившему супругу будет весьма проблематично осуществлять свое право одному, без учета их мнения. Нельзя ли каким-либо образом сократить число очередей, объединив перечисленных лиц в несколько групп? Пока запомним отмеченное обстоятельство и возникший в связи с ним вопрос и перейдем к рассмотрению следующей части нашей проблемы.
Точно таким же образом (см. п. 1 и 3 ст. 5 Закона о похоронном деле) определяется и круг лиц, имеющих право (в отсутствии волеизъявления умершего) решать вопросы об ана томическом вскрытии тела и изъятии из него органов и тканей. Затем, именно перечисленные лица являются субъектами 'apanmuu, предусмотренных ст. 8-10 Закона, в том числе — субъектами права требования выдачи тела из анатомического театра не более, чем через двое суток после установления причины смерти и субъектами прав, связанных с оказанием услуг по погребению — несением возложенного законом бремени собственности. Исключение составляют правоотношения по поводу тел (останков) лиц, погибших в результате приведения в исполнение исключительной меры наказания и в ходе пресечения террористических акций. Тела таких лиц не выдаются никому из перечисленных выше субъектов, меры к их захоронению принимают компетентные государственные органы, а о месте их захоронения не сообщается (ст. 14 и 14.1 Закона о похоронном деле).
Несколько иначе решен вопрос о порядке дачи согла-. сия на изъятие из тела умершего органов и тканей Законом РФ от 22 декабря 1992 г. № 4180-1 «О трансплантации органов и (или) тканей человека»xxxviii
. Именно: ст. 8 данного закона устанавливает презумпцию согласия на изъятие органов и (или) тканей у трупа; данная презумпция может быть опровергнута только заявлением учреждению здравоохранения о том, что при жизни данное лицо, либо его близкие родственники или законный представитель заявили о своем несогласии на изъятие его органов и (или) тканей после смерти для трансплантации. Ясно, что такое заявление должно быть сделано не позднее, чем состоится изъятие. Видно, что в этой норме круг лиц, имеющих право согласия на изъятие органов и тканей, определен несколько уже, чем в Законе о погребении: в нем отсутствуют «иные (не относящиеся к числу близких) родственникиxxxix
», а также «иные лица, взявшие на себя обязанность погребения». Затем, норма сформулирована таким образом, что дает основание отнести слова «при жизни» не только к лицу, о теле которого идет речь, но и к его близким родственникам и законному представителю — получается, что и эти последние должны заявить о своем несогласии на изъятие органов и тканей из тела родственника (представляемого) еще при его жизни, а после смерти такое заявление уже не имеет никакого значения. Думается, что в данном случае буквальное толкование не соответствует смыслу нормы, ибо в таком случае было бы логично допустить изъятие органов и тканей у всякого вообще трупа. Наконец, в конце нормы имеется уточнение: речь идет об органов и (или) тканей для трансплантации; но тогда возникает вопрос — а как быть с изъятием органов и тканей для других целей (например, с изъятием мозга для его научного изучения)?
Указанные неясности, а также — более позднее время принятия Закона о погребении, заставляют полагать, что вопрос о круге лиц, имеющих право давать согласие на изъятие органов и тканей у трупа, должен решаться на основании норм Закона о погребении, а не Закона о трансплантации. Последний может применяться лишь в части, не противоречащей первому. Так, безусловно не подлежат применению правила о презумпции согласия на изъятие органов и тканей, о круге лиц, имеющих право давать такое согласие, времени, в течение которого может быть выражено несогласие, и целях, ради которых будет производиться предполагаемое изъятие. Подлежат же применению такие нормы Закона о трансплантации, которые дополняют Закон о погребении, например, правила ст. 10, устанавливающие необходимость разрешения главного врача на изъятие органов и тканей, а в некоторых случаях — и судмедэксперта.
Затем, Основами законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан от 22 июля 1993 года № 5487-Ixl несколько иначе определен круг лиц, имею щих право решать вопрос об анатомическом вскрытии тела умершего, и порядок решения этого вопроса. Именно: ч. 1 и 3 ст. 48 Основ установлена презумпция анатомического вскрытия, которая.может быть опровергнута мотивированным письменным заявлением членов семьи, близких родственников или законного представителя умершего, либо волеизъявлением самого умершего, высказанным (в том числе и устно — ?) при его жизни, но и такое опровержение допустимо не всегда, а (1) только при отсутствии подозрения на насильственную смерть, и (2) если иное не предусмотрено законодательством РФ (вроде бы, пока иных обязательных случаев анатомического вскрытия пока не предусмотрено). Для нашего вопроса особенный интерес представляет использование ранее еще не встречавшегося нам понятия о членах семьи; судя по всему, им должны охватываться переживший супруг, а также ближайшие родственники (первой степени) — родители и дети. Опять мы не встречаем здесь «иных родственников» и «иных лиц»; в этой части, несомненно должны применяться нормы Закона о погребении как нормы более позднего акта. Зато ч. 4 и 5 ст. 48 Основ за указанными выше лицами признается (1) право требования выдачи им заключения медицинской экспертизы о причине смерти и диагнозе заболевания; (2) право приглашения для участия в анатомическом вскрытии специалиста соответствующего профиля и (3) право требования проведения независимой медицинской экспертизы по вопросу о причине смерти — права, не известные Закону о погребении.
Вопрос о том, кто вправе давать согласие на использование тела в качестве объекта научных исследований (экспериментов), законодательством не разрешен. Однако, по аналогии с рассмотренными выше нормами, а также — правилами ст. 43 Основ законодательства об охране здоровья граждан (об условиях применения не разрешенных препаратов, методик лечения и диагностики, а также условиях проведения биомедицинских экспериментов) можно заключить, что передача тела (его частей) умершего для научных исследований допускается либо в соответствии с положительно выражен ным письменным прижизненным волеизъявлением гражда нина, либо с письменного согласия членов его семьи, близкие родственников или законного представителя.
Других способов фактического господства над челове ческим телом (останками) действующему законодательству неизвестно, однако, не исключено появление таковых в бу дущемxli
. Вопрос о содержании отношений фактического гос подства над урной с человеческим прахом, законодательством не регламентируется, из чего можно заключить, что никаких ограничений в этом направлении им не устанавливается: пе реживший супруг, к примеру, может ее и захоронить, подобие телу, а можно и держать ее у себя дома. Наконец, не состав ляет предмета законодательной регламентации деятельность связанная с обретением, использованием и передачей так на зываемых святых мощей; судя по всему, единственным есте ственным пределом ее свободы является их религиозное (бого служебное) назначение. Видно, что отношения фактическое господства включают как отношения, связанные с определе-нием как фактической, так и юридической судьбы человечен ского тела и его составляющих; первые отношения обозначаются как отношения фактического владения, вторые обнимаются понятием распоряжения. Вопрос о пользовании человеческим трупом в законодательстве не обсуждается, причиной чего является сложившаяся обычная практика в этой обла стиxlii
. Законодательство не только определяет круг субъектов, которым принадлежат данные возможности, но и юридически защищает (гарантирует) таковые от посягательств любых иных лиц, возлагая на таковых бремя, связанное с исполнением публичной обязанности по захоронению тела с соблюдением санитарно-экологических норм, т. е. признает право (при необходимости — общей) собственности на человеческое тело в порядке очередности, за, (во-первых), членами его семьи — пережившим супругом и ближайшими кровными родственниками (родителями и детьми), либо (во-вторых) — за усыновителями и усыновленными, либо (в-третьих) — за иными близкими кровными родственниками (родными братьями и родные сестрами, внуками и внучками, дедушками и бабушками), либо (в-четвертых) за законным представителем или, наконец, (в-пятых) за иными, установленными законом, лицами.
1.7. «В случае моей смерти... » (юридическая природа посмертного волеизъявления)
Этими словами обыкновенно начинается содержательная часть всякого завещания; их можно увидеть в распоряжениях, касающихся судьбы собственного тела и его частей (органов) относительно их дальнейшего использования, места и способа погребения, кремации и некоторых других вопросов; подобными пометками снабжают пакеты и письма («Вскрыть в случае моей смерти») с закрытыми завещаниями и без них; наконец, встречаются они и в предсмертных посланиях самоубийц. Существуют и «любители» просто порассуждать о том, какими бы они хотели видеть после смерти отношения своих друзей и близких; нередко подобные размышления и пожелания высказываются в письмах — в таком случае они становятся укором живым («Твоя мать не обрадовалась бы, узнав что ты...» и т. д.). Не предрешая вопроса о юридическом значении подобных актов в зависимости от их содержания, способа и формы выполнения и прочих подобных факторов, хотелось бы обсудить вопрос более глобальный: как вообще объяснить юридическое значение подобных распоряжений, придаваемое, по крайней мере, некоторым из них, законодательствами подавляющего большинства государств?
Всякое «юридическое (гражданско-правовое) значение» проявляет себя в гражданских правоотношениях — субъективных правах и обязанностях. Возьмем типичный акт посмертного распоряжения — завещание: законодательство признает безусловную обязательность законного завещания для исполнения душеприказчиком и принявшими наследство наследниками. Обязательность — значит обязанность, не так ли? Но обязанность перед кем! Перед завещателем? Однозначно — нет, ибо в период действия завещания завещателя нет в живых (а покойники субъектами правоотношений быть никак не могут), а в период жизни завещателя, т. е. в то время, когда он в принципе мог бы быть носителем субъективных прав, еще не действует завещание. То же самое можно сказать и о любых других посмертных распоряжениях. И если юридическое значение завещания могло бы быть объяснено с несколько иных позиций — завещание направлено на создание не только и не столько обязанностей, сколько наследственных прав — то юридическое значение волеизъявления, например, о желаемых похоронных обрядах или несогласии на изъятие органов из своего тела подобным образом не объяснишь, ибо никаких прав такое волеизъявление ни для кого не создает — одни обязанности. Чьи же субъективные права они обеспечивают?
Чтобы ответить на этот вопрос, попытаемся сперва выяснить другой — о природе этих субъективных прав. Для этого нам нужно установить, на кого соответствующие обязанности возлагаются и какого объекта касаются — с установлением первого мы будем знать род искомых прав, т. е. являются ли они абсолютными, или относительными, второго — к какому виду абсолютных или относительных прав они принадлежат. Следующим логическим шагом в нашей цепочке рассуждений и будет получение искомого знания — о содержании, объекте и субъектах прав, обеспечиваемых с помощью таких обязанностей.
Завещание — это односторонняя сделка, которая может быть направлена на возникновение наследственных прав у лиц, не подлежащих призванию к наследованию по закону, и (или) на изменение, и (или) на прекращение наследственных прав у наследников по закону, либо по предыдущему завещанию (см. п. 5 ст. 1118, ст. 1119-1122 ГК). Исполнение завещания возлагается на душеприказчика (ст. 1134), а если таковой не назначен — то на самих наследников по завещанию (ст. 1133); определенные законом функции по исполнению завещаний выполняют также нотариусы (ст. 1171, 1172, 1174) и назначаемые ими управляющие наследственным имуществом (ст. 1173, 1174). Круг лиц — носителей обязанностей по положительному исполнению завещания, таким образом, точно определен в законе; следовательно, перед нами обязанности, входящие в содержание относительных гражданских правоотношений. Их объектом является наследственная масса — совокупность прав и обязанностей, приобретенных наследодателем при жизни и объединенных законодательством в имущественный комплекс с целью обеспечения процесса универсального посмертного правопреемства наследодателя. Вместе с тем, несомненно и существование правоотношений по от рицательному исполнению завещания, т. е. правоотношений, включающих обязанности всех вместе и каждого в отдельности (включая и перечисленных выше лиц, но не ограничиваясь ими) претерпевать процесс и последствия исполнения завещанияxliii
. Эти обязанности входят в содержание уже не относительных, а абсолютных правоотношений; их объектом является уже не наследственная масса как имущественный комплекс, а отношения, связанные с ее приобретением (отношения универсального посмертного правопреемства, само наследование как процесс правопреемства и его результат); — права, обеспечиваемые именно этими обязанностями, нас и будут интересовать40xliv
.
Волеизъявление лица о достойном отношении к его телу после смерти может касаться следующих вопросов: (1) об анатомическом вскрытии тела; (2) об изъятии органов и (или) тканей из тела; (3) о погребении тела на том или ином месте по тем или иным обычаям или традициям, рядом с теми или иными ранее умершими; (4) о кремации; (5) о доверии исполнить свое волеизъявление тому или иному лицу (п. 1 ст. 5 Закона о погребении). Обязанности по положительному исполнению волеизъявления о достойном отношении к телу после смерти ложатся на определенных законом лиц — членов семьи, близких, либо иных родственников гражданина, или иных (см. предыдущий очерк), т.е. входят в содержание относительных правоотношений (осталось только понять, с кем). Обязанности отрицательного исполнения этого волеизъявления — претерпевания последствий его исполнения — возлагаются законом на всех и каждого и, значит, составляют содержание правоотношений абсолютных. Считать объектом той или другой обязанности тело умершего было бы ошибкой — выше мы указывали, что правоотношения по поводу человеческого трупа отлично регулируются с помощью права собственности. Объектом обязанностей по положительному и отрицательному исполнению волеизъявления о достойном отношении к телу после смерти является самое это достойное отношение — своеобразное условие существования личности, правовое признание и охрана которого стимулируют личность к проявлению позитивной социально активностиxlv
.
Итак, перед нами — обязанности всех вместе и каждого в отдельности, содержанием которых является претерпевание действий определенного законом и (или) посмертным волеизъявлением гражданина круга лиц по (1) положитель ному исполнению его завещания, (2) положительному исполнению его волеизъявления о достойном отношении к телу, а также (3) действий, направленных на обеспечение достойного отношения к его памяти. Все они входят в содержание абсолютных правоотношений и направлены на объект идеального свойства — отношение к посмертным волеизъявлениям гражданина, касающимся трех следующих сфер (имущества, собственного тела и собственной памятиxlvi
). Обеспечение гражданину уверенности в том, что после его смерти государство и законы добьются соблюдения его последней воли и охраны его памяти, составляет одно из важнейших условий существования и социальной активности всякой личности. После этого не должно остаться сомнений, что перед нами — разновидность личных (или, как их традиционно называют в литературе — личных неимущественных) правоотношений и субъективных прав (Personlichkeitsrechte).
Итак, личные права. Как это знание помогает нам ответить на вопрос об их субъектах? Нормой п. 1 ст. 150 ГК в частности установлено, что в случаях и в порядке, предусмотренных законом, личные неимущественные права, принадлежавшие умершему, могут осуществляться и защищаться другими лицами, в том числе наследниками правообладате-ля. Буквальное ее толкование не позволяет выяснить смысла, ибо норма противоречит сама себе. С одной стороны, она говорит (в прошедшем времени) о правах принадлежавших лицу, ныне умершему, т. е. о правах, более не существующих, а с другой — называет умершего правообладателем и утверждает, что данные права могут осуществляться и защищаться. Но покойники не могут быть субъектами прав (правооблада-телями), а осуществляться и защищаться могут только существующие права. Права, прекратившиеся к тому моменту, ко гда имела место попытка их осуществления, осуществляться и защищаться не могут. Значит, некоторые личные права обладают уникальным свойством — способностью переживать своих обладателей. Несомненно, что рассмотренные выше три вида личных прав — на достойное отношение к посмертному волеизъявлению по имуществу, относительно собственного тела и уважение к собственной памяти — относятся именно к этой категории.
Попытку объяснить природу уникального свойства этой категории личных прав мы предприняли в нашем «Учебнике гражданского права» (М., 2004, п. 1671-1676). Объяснение это заключается в следующем: способность к переживанию некоторыми личными правами своих субъектов объясняется их способностью приражатъся не только к субъектам, но и к юридическим фактам, послужившим основанием их возникновения. Такая способность имеется не у всех личных прав, а лишь у тех, для возникновения которых требуются определенные законом юридические факты; в нашем случае — это посмертные волеизъявления и прижизненные заслуги физического лица. Следовательно, обязанности претерпевания всеми вместе и каждым в отдельности положительных действий наследников, членов семьи, близких и иных родственников, и (или) иных лиц, направленных на исполнение посмертных волеизъявлений по имуществу, телу и на уважение к памяти покойного, обеспечивают бессубъектные личные права, ранее принадлежавшие ныне покойному гражданину.
Конструкция бессубъектных личных прав, переживших своих обладателей, помогает объяснить и юридическую природу такого феномена, как посмертное награждение. Награждение, будь оно прижизненным, породило бы особое личное субъективное гражданское право — право гражданина считать себя лицом, достигшим соответствующих заслуг, использовать присвоенные ему символы заслуг, связанные с их присуждением льготы, привилегии, уважение и почет, а также запрещать третьим лицам отрицать, присваивать и иным образом умалять его заслуги (право награжденного). Со смертью гражданина право награжденного становится бессубъектным — оно осуществляется и защищается определенными в законе лицами, но существует благодаря привязке к несмываемому ничем юридическому факту — действию, совершенному гражданином, за которое ему и была присуждена награда. Но если всякое действие, являющееся основанием для какого-либо награждения, способно «прикрепить» к себе право награжденного, то в том, когда такое прикрепление случится — при жизни или после смерти награжденного — никакой разницы пет.
Получается, что если какие-то виды личных прав могут пережить своих обладателей, то они же должны обладать и способностью возникать после смерти лиц, действия которых явились основаниями к их возникновению.
Выявленные выше принципиальные особенности личных прав — способность к бессубъектному возникновению и существованию, их обеспечение посредством обязанности претерпевания, а не бездействия и, наконец, их объекты (условия существования и активности личности) — заставляют взглянуть на них как на субъективные абсолютные права особого рода и могут послужить основой для кардинальной переработки учения как о самих личных правах, так и об абсолютных и вообще субъективных гражданских правах.
2. Возникновение, динамика и реализация относительных прав
2.1. «Я Вас ждал!» «И я ждала!» (юридическая природа приглашения на свиданье)
Описанная ситуация может кому-нибудь показаться невероятной и несерьезной. И все-таки о ней стоит поговорить.
Молодой человек пригласил девушку на свиданье. Желая потрясти ее «широтой размаха и изысканностью манер» готовился к этому мероприятию весьма серьезно: приобрел цветы, фрукты, дорогой подарок; запасся модными дисками, на всякий случай — спровадил из дома родителей; одолжил у приятеля дорогую иномарку, на которой и отправился к месту встречи. Все оказалось зря: девушка не пришла — передумала. Прождавший более двух часов несостоявшийся кавалер, и расстроенных чувствах отправился домой, попал в аварию, разбил автомобиль приятеля, оказался в больнице. Ничего из того, что было куплено им, не пригодилось. У молодого чело-пека возник резонный вопрос: нельзя ли хотя бы часть понесенных им расходов переложить на девушку? Ведь она же обещала придти, но не пришла, нарушила, значит, обещание, должна нести имущественную ответственность за нарушение и его последствия. Ну и, опять же, моральные страдания — сначала готовился — переживал, потом ждал — тоже страдал, потом попал в больницу — и физически страдал и нравственно (из-за побитого авто), ну и т.д. — нельзя ли и их компенсировать?
Оставив в стороне моральный аспект поведения участников этой истории, взглянем на ситуацию с точки зрения гражданского права. На первый взгляд, она вполне вписывается в рамки ГК. Люди договорились встретиться, — эта договоренность ничем не хуже любой другой; у каждого из участников договоренности возникла обязанность прибыть в назначенное время к месту встречи и, в свою очередь, возможность требовать такого прибытия от контрагента; один из контрагентов нарушил состоявшуюся договоренность и, выходит, должен нести ответственность за это как и за нарушение любого обязательства (ст. 393 ГК). Нарушение обязательства — суть действие неправомерное; имея же в виду, что оно имело неимущественное содержание, вполне возможно говорить о причинении нарушителем потерпевшему, как минимум, нравственных страданий, а это значит, что налицо основания для компенсации морального вреда (ст. 151, 1099 ГК). Все, вроде бы, правильно, кроме одного: на практике никто так не де лает. Почему? Если в предложенных рассуждениях кроется ошибка, то где? А, может быть, все дело только в моральной стороне вопроса — не полагается так, дескать, и все!
Действительно, в приведенных рассуждениях имеется ошибка. Да, люди договорились встретиться; да, эта договоренность родила обязанность явиться на встречу, но не более тогоxlvii
. Вопросы о том, как обставить эту встречу — приехать ли на нее на иномарке или на общественном транспорте, либо и вовсе придти пешком, принести ли цветы, и если дато какие, покупать или не покупать торт и т. п. — все их «пострадавший» молодой человек решал по своей частной инициативе, своему единоличному усмотрению, а значит — действовал на свой страх и риск. Если бы девушка попросила его заехать за ней на иномарке, купить цветы и торт — тогда другое дело: ссылаясь на то, что совершая перечисленные действия он лишь исполнял данное ему поручение, молодой человек вполне мог бы переложить все необходимые расходы, понесенные в связи с его исполнением, на лицо, по поручению которого он действовалxlviii
. Разумеется, в число необходимых расходов никак не попали бы расходы на ремонт разбитого им автомобиля и уж тем более — расходы потерпевшего на лечение после аварии: управляя автомобилем он, опять же, действовал на свой страх и риск и, соответственно, должен нести все неблагоприятные последствия реализации страха и риска.
Из сказанного можно извлечь следующий урок: нужно помнить, что совершение всякого, хотя бы и правомерного, действия, чревато не только выгодами, но и потерями, ко торые ложатся на то лицо, которым, или по требованию (поручению, инициативе) которого соответствующее действие было совершено. При этом далеко не всегда эти потери окажутся следствием действий того или другого лица (правонарушителя, на которого можно было бы их тяжесть переложить). В погоне за приобретением большего не следует игбывать о возможности не приобрести ничего, а то и даже что-то потерять. Обладание любым благом неизбежно соединяется со страхом и риском его утраты, либо неэффективного (убыточного) употребления.
Что же касается пережитых молодым человеком нравственных страданий, то следует понять, что явилось причиной таковых. Один только факт нарушения договоренности о встрече? Или факт нарушения договоренности в сложившейся ситуации! В первом случае притязать на компенсацию морального вреда, вероятно, возможноxlix
, но имея в виду нашу судебную практику, легко понять, что ее размер будет смехотворным. Во втором случае ни о какой компенсации и речи быть не может, ибо во всех произведенных напрасно тратах, ставших причиной страданий, виноват сам «потерпевший».
2.2. «Продаю... » (юридическая природа «частного объявления»)
Наверняка многим из читателей приходилось что-нибудь покупать или продавать, а возможно и нанимать, по так называемым «частным объявлениям» — объявлениям физических лиц о намерении заключить гражданско-правовую сделку (продать что-нибудь ненужное, купить что-нибудь нужное и т. п.). Они развешиваются на подъездах и столбах, публикуются, в газетах, типа «Из рук в руки» и, конечно, «размеща ются» на многочисленных Интернет-сайтах. Если и не приходилось еще, то наверняка когда-нибудь придется. Во всяком случае львиная доля вторичного рынка недвижимости и автомобилей формируется именно на основе этих объявлений.
Прозванивая по телефонам, указанным в подобных объявлениях, также многие наверняка сталкивались с ответами, типа: «уже продано», «передумали», «продаем, но у нас изменилась цена», «продаем, но не сейчас», «уже купили», «больше не сдаем» и т. п. А у кого-то, возможно, бывало и так: вроде бы, обо всем договорились, встретились с продавцом осмотрели предмет будущей сделки и... поняли, что это далеко не то, о чем было написано в объявлении (квартира далеко не в таком прекрасном состоянии, автомобиль на несколько лет «старше» и т. п.). А может быть, все так, как описано, но посмотрев, Вы поняли, что Вам нужно что-то иное. Или так: наряду с Вами к продавцу приехало несколько человек, таких же как Вы, и продавец совершает сделку с кем-то из них, разводя перед Вами руками: все, дескать, и рад бы, да уже продано. Законны ли все перечисленные действия? К чему вообще обязывают подобные объявления?
Действующее гражданское законодательство знает несколько видов актов изъявления воли, направленной на инициирование процесса заключения договора с лицом, лишенным возможности непосредственного восприятия данного актаl
, в том числе оферту (ст. 435 ГК), публичную оферту (п. 2 ст. 437) и приглашение, делать оферты (п. 1 ст. 437). Оферта — это определенно выраженное предложение вступить в договорные отношения, адресованное оферентом определенному лицу, выражающее волю оферента считать себя связанным условиями оферты в случае ее акцепта (принятия), и со держащее все существенные условия предлагаемого к заключению договора. Видно, что частное объявление о совершении сделки не отвечает ни одному из перечисленных условий: оно адресуется неопределенно широкому кругу лиц, далеко не обязательно содержит все существенные условия договора и, таким образом, не может выражать волю оферента считать себя связанным в случае положительного отклика на объявление. Не может быть объявление подведено и под понятие публичной оферты, ибо последняя, хотя и адресуется неопределенному кругу лиц, но должна содержать все существенные условия договора (что в объявлении, как мы уже указали, соблюдать не обязательно) и, самое главное, выражать колю оферента заключить договор на указанных условиях с любым, кто отзовется. Выполнить последнее требование и новее невозможно, ибо в объявлениях, подобных описанным, речь идет о сделке по поводу одной конкретной вещи (квартиры, автомобиля и т.п.); сколько бы народы ни откликнулось на такое объявление, в итоге все равно будет совершена не более, чем одна сделка.
Остается единственный вариант квалификации: так называемые частные объявления, адресованные неопределенному кругу лиц, и сделанные таким образом, что не предполагают заключения договора со всяким отозвавшимся, должны рассматриваться как приглашение делать оферты или, по другому, вызов на переговоры. Откликаясь на этот вызов по телефону или приезжая на встречу с лицом, давшим объявление, Вы, следственно, действуете на свой страх и риск (см. выше). А это значит, что Вы должны помнить о том, что время свое можете потратить зря: сделанная Вами оферта может быть не акцептована. Отказ же в акцепте может быть сделан и без объяснения причин. Жалко будет, конечно, и времени, и сил, и, возможно, денег, но тут уж ничего не поделаешь: Вы заинтересованы в заключении договора, — будьте готовы издержаться ради его заключения.
2.3. «Билетов нет... » (юридическая природа Правил и Расписаний пассажирских перевозок)
Совсем иначе решается вопрос о юридической природе правил и расписаний движения пассажирского транспорта — поездов, самолетов, судов, автобусов по путям сообщения (транспортом) общего пользования. Условия договоров пассажирских перевозок находят свое выражение в форме, во-первых, правил пассажирских перевозок, во-вторых — расписаний движения транспорта и в-третьих — билетов. Правила и расписания вывешиваются в доступных для общего пользования местах и публикуются для всеобщего сведения, т. е. обращены к неопределенному кругу лиц. Билеты имеют значение документов, подтверждающих факты заключения договора перевозки конкретного пассажира либо предъявителя билета и внесения им провозной платы. Кроме того, билеты могут детализировать условия конкретного договора пассажирской перевозки. Именно: билеты на транспорт дальнего следования продаются с указанием конкретного (индивидуально-определенного) места проезда пассажира; билеты на пригородный и внутригородской транспорт продаются без такого указания. Естественно, что продажа билетов на транспорт дальнего следования может осуществляться только при условии наличия свободных мест в транспортном средстве, следующем по определенному маршруту в определенное время; продажа билетов на внутригородской и пригородный транспорт — безотносительно к такому наличиюli
.
Установив место Правил и расписаний движения пассажирского транспорта в системе документов, определяющих условия договора перевозки пассажира, попытаемся выяснить их юридическую природу. Выше было показано, что данные документы адресованы неопределенному кругу лиц, а значит, возможной является одна из двух квалификаций — либо они образуют собою публичную оферту, либо приглашение делать оферты (см. об этих понятиях выше). На какой из квалификаций остановиться?