7.93
Рецензент —
кандидат юридических наук
А. М. Сытник
Международное частное право — высшая математика юриспруденции.
Профессор М.М.Богуславский.
ПРЕДИСЛОВИЕ К ПЕРВОМУ ИЗДАНИЮ
С недавних пор говорить о невмешательстве в частные дела стало модным. Однако говорить и делать — это не одно и то же. Чтобы добиться на деле осуществления своих «частных прав», помимо прочего, необходимо понимать их юридическую природу и уметь их защищать. Сказанное в полной мере относится к такой сложной области [равового регулирования, как международное частное право. Попра-ше прав украинских трудящихся-мигрантов за рубежом, неприз-—— к-ъпъ-а vKDaHHCKHX гражда ~—— «"«-«яевосточных
Попов А.А. 1
Международное частное право: Учеб. пособие.— 2-е изд., доп. и перераб.— X.: Каравелла, 2000.— 244 с. ISBN 966-586-000-3.
Автор книги — кандидат юридических наук, доцент Национальной юридической академии Украины, ведущий специалист Центра правовой защиты «Право»— поднимает в издании широкий круг вопросов по международному частному праву, начиная от анализа понятия, содержания, внутреннего и зарубежного законодательства и кончая практическими советами в области судебной и арбитражной практики. Издание восполняет пробел в учебной и научной литературе по пробле-__^|ам мвзУДТт1|ПППТТТ[Г1Г1 частного права и станет повседневным „пособие M^jga^jigifl стждентов, так и для опытных юристов.
BN 966-586-000-3
ББК 67.93
©Попов А.А., 2000
© «Каравелла», 2000
правового регулировав.ил, ^~*. _._„....
яие прав украинских трудящихся-мигрантов за руоежиш, о^„,,„_ нанные браки украинских гражданок в ряде ближневосточных стран, проигранные антидемпинговые дела украинских фирм-экспортеров — вот далеко не полный перечень негативных последствий незнания международного частного права. Необходимость воспрепятствовать этому правовыми методами побуждает нас рекомендовать эту книгу широкому кругу читателей.
Еще совсем недавно, в советский период, по различным причинам международному частному праву уделялось мало внимания (достаточно сказать, что на территории СССР оно изучалось лишь в нескольких юридических вузах). Неслучайно до сих пор ощущается нехватка учебной и научной литературы по этой проблематике. Восполнить этот пробел в какой-то степени призвана и данная книга. Как и принято, структура и содержание книги в полной мере отвечает требованиям учебной программы (на что, обычно, обращают внимание студенты). В то же время опытный юрист, консультирующий фирмы, занимающиеся внешнеэкономической деятельностью, найдет немало полезного для себя, прочитав, например, такие главы, как «Договор в международном частном праве» или «Рассмотрение споров в порядке арбитража». Для работников юстиции, возможно, наибольший интерес представят вопросы международного гражданского процесса. Ученые смогут познакомиться с предложенным автором решением ряда проблем, согласиться
или поспорить с ним.
Как бы то ни было, надо отдать должное автору, рассматривающему международное частное право прежде всего с учетом интересов Украинского государства, украинских юридических лиц и граждан, на основе современных норм, регулирующих складывающиеся
при этом отношения.
В этой связи особый интерес представляют помещенные в конце книги «Практические советы по применению международного частного права», включающие договорные условия применения международного частного права и обе стадии процесса применения коллизионных норм.
B.C. Семенов,
профессор Национальной юридической академии Украины им. Ярослава Мудрого.
— — - юоягояа
12 января 1998 года
Международно* частное пра*1
ПРЕДИСЛОВИЕ КО ВТОРОМУ ИЗДАНИЮ
Международное частное право можно назвать самой рафигоф' ванной отраслью права, хотя бы потому что слишком многое здесь не урегулировано вообще и имеет в этом отношении неясные перспективы, а многое из того, что урегулировано, почему-то не приводит к ожидаемому результату. Но если говорить серьезно, то следует признать, что специфика регулируемых МЧП отношений и с методы регулирования привели к созданию одного из самых ело: нь!Х механизмов правового регулирования.
Для одних эта особенность МЧП сама по себе является доетато ньш соблазном потрудиться над технологиями правовой оценки фактов и правоотношений, выходящих за рамки сферы действи, только отечественного или только иностранного законодательств-
Другим требуется более предметная мотивация, а состояние тенденции социальной и экономической жизни общества дают этомУ все расширяющийся перечень оснований. Среди них и потребности эффективного правового обеспечения внешнеэкономическо деятельности, невозможного без квалифицированного применения инструментария МЧП.
В этом смысле глобализация мировых экономических процессов превращает МЧП в правовой язык международного экономичен кого общения. Эти же основания заставляют вникать в оеобенност правового регулирования международных перевозок грузов и пас сажиров. Достаточно вспомнить, сколько проблем возникло у украинских судовладельцев вследствие нигилистического отношени к международному частному морскому праву.
Актуализация МЧП, к сожалению, происходит и на фоне обостряющихся социальных проблем в Украине. К ним нельзя не отнести позорные для государства масштабы трудовой эмиграции из Украины, по преимуществу нелегальной, со всем комплексом пра новых вопросов защиты трудовых прав, включая охрану труда и социальное обеспечение. В этом же ряду стоит массовое и почти ма ниакальное стремление украинских женщин к браку с иностранцами, с аналогичным комплексом правовых вопросов, правовог статуса супругов в другом государстве, их прав в отношении имущества и детей и т.п.
В конце концов таким мотивом может выступать и необхо-; димость сдать экзамен по международному частному праву.
В Украине остро не хватает комплексных работ по международ-1 ному частному праву, дающих представление об отечественной его доктрине. Поэтому особо следует приветствовать работу А.А. Попова, который в лаконичной форме, добросовестно и квалифицированно изложил базисный объем знаний в этой чрезвычайно сложной сфере правового регулирования.
Д.В. Задыхайпо
канд.юрид.наук,
доцент Национальной юридической академии Украины им. Ярослава Мудрою
Тема 1
ПОНЯТИЕ, ПРЕДМЕТ И СИСТЕМА МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА
ПЛАН: 1. Понятие международного частного права.
2. Содержание международного частного права.
3. Методы и задачи международного частного права.
4. Система международного частного права.
1. Понятие иеждунородного частного права
Внутригосударственное право, будучи совокупностью юридических норм, действующих на одной территории, охватывает два типа отношений:
1) отношения между лицами;
2) отношения между лицами и обществом, юридически представленным государством.
Первый тип отношений в значительной степени регулируется частным правом. Оно включает в себя важные и древние отрасли — гражданское и торговое право, а позднее — семейное и трудовое право. Второй тип отношений — между индивидами и государством — регулируется публичным правом с такими отраслями, как конституционное, административное, налоговое и уголовное право*.
Помимо внутригосударственного, существует международный правопорядок. Нормы международного правопорядка, адресованные частным лицам, физическим или юридическим,
* Украинский ученый Ч.Азимов отмечает, что публичное право не допускает наличия иной инициативы, кроме своей, а частное право исходит из того, что правоотношения образовываются по желанию участников. (См.: Азимов Ч. Понятие и содержание частного права // Закон и бизнес.— 1996.— 4 дек.)
Международное частно* пра|
объединены под названием международного частного пр (далее МЧП).
п «~ • »- -,
ва распадается на две части: публичное и частное. Публичное право есть то, которое относится к положению Римского
ое относ
лТмЧЩ ————————— 1 но. право «ть«,^Р^^-^^к110ЛьавоТдвльных Существуют различные представления о природе Мч| государства тогД^как^а^^^ в общественном отношении
_______ _ __„,.„„ „..очи,-, ттпя-ап-аыа НППМЖ _MTTi СУЩеСТВуе! пс
гдарства, тогда как частное итпич,»*..— — __
ляц; существует нечто полезное в общественном отношении и в частном отношении».
Сначала римское право не знало коллизионных вопросов, имеющих важное значение в современном МЧП, с„ - —...<-„ гтпява пвизнавался только римский гражданин
V> у 1Ц(- и_.~1Э у DJ 1 ри^о^джл -iiu*^ *»г~^~-________
Одно из них заключается в том, что именно правовые нор!
государств составляют нормы МЧП. Существуют судебна
практика и нормы украинского, французского, американок^
го МЧП, которые значительно отличаются друг от друга. Др^ ^„_
гое представление объясняет природу МЧП, включая ет субъектом права признавался толы.и _-*———--.
в международное право в широком смысле слова. I tcivis romanus); иностранец считался врагом (hostis), ст
В доктрине встречаются различные подходы и к содержв ящнм вне охраны закона. Он мог быть захвачен в плен и прению термина «МЧП». Одни авторы сводят его только к коЛ Бращен в раба. Исключение составляли только латиняне лизионным нормам, другие добавляют унифицированные у -f—— ~--.гпп.ле входили в латинский союз, за териалъные нормы международных договоров, третьи также и материальные нормы внутреннего законодательств специально предназначенные для регулирования граждан ко-правовых отношений с иностранным элементом (норм прямого или непосредственного действия). Некоторые учены
* *"г'*'ж~г —— ____ _———— •«»_.« тг_,-ч TTtr/^rVk Т*Т.ЯЧИ ТТЯ WCK.OT1
прямого или непосредственного действия). Некоторые ученый ди называться «перегрин*»""- ' ЛЖНостного лица относят к МЧП и вопросы международного гражданскогв ми подчинялись ЮРИ^Д^Ц™ материального гражданско
• __„,—— т.0 ТТТХПЪ. ЛСОООИ ООЛа1-1ЬЛ- 1Y1C»* 1-
вращен в раба. Исключение ии^*——..._
жители тех общин, которые входили в латинский союз; за
ними признавалась имущественная правоспособность (jus
corporate).
Развитие торговых отношений с другими народами изменило ситуацию. В республиканском Риме чужестранцы ста-
называться «Перегринами». Правоотношения с перегрина-— -"""""MVTiiTH особого должностного лица и
процесса.
В названии науки МЧП всегда оспаривалось одно из оп ределяющих слов: «частное». Поэтому необходимо уяснит' связь МЧП с внутренним публичным правом.
j. „ «тт,-.»,-,- о ^В ГО Ш-ИВО.- J"13 *""—-' --
Французский ученый Нибуаие без колебании относит к об| ?ких граждан, и jus gentium, ласти коллизионного права (а следовательно, к области МЧП" v _.- ___.__„„„ ТСппяка. регулирование некоторых административных и налоговыз проблем. Такие страны, как США и ФРГ, также придержива ются расширительной концепции. Действительно, существуе-определенная связь этих проблем с МЧП, однако она имеет до статочно сложный характер.
Конструктивно мнение российского ученого В.П. Звековг о том, в частности, что для МЧП имеет значение публичной правовое начало, содержащееся в применении таких институ-) тов, как императивные нормы страны суда и третьей страны,! ограничивающие действие коллизионных норм1.
Истоки деления права на публичное и частное следует искать в римском праве.
Римское право
МИ ПОДЧИНЯЛИСЬ ЮРИСДИКЦИИ uuuw-^-. „,--.-.
регулировались особой областью материального гражданского
права (jus gentium).
Так образовались две области материального гражданско-права: jus civile, которое оставалось доступным только для мских граждан, и jus gentium.
В 212 году император Каракалла объявил всех свободных людей Римской империи римскими гражданами. Единое для всех jus gentium стало распространяться даже на варваров (славян, германцев и других).
Деление права на публичное и частное было воспринято после распада Римской империи другими народами и сохранено до наших дней, несмотря на то, что менялись формы собственности, способ производства и типы государств.
Система племенных прав на Западе (с VI века)
Когда Западная Римская империя пала под натиском объединенных германских племен, сфера действия римского права сузилась: оно сохраняло силу в отношении римлян, германцы же продолжали жить на основе своих племенных прав. — „ „„„^ ипх,ппя ГОСПодствовало персональное
мское право • цы же продолжали жить на ОСа^ов;подотвовало персональное В Дигестах Юстиниана мы читаем рассуждения Ульпиа-| Взамен территориального нача^ приходилось ста-^ тт. _.___ _ ___„_„„„ „..«,»Q- ^тл-тгирни^ nna-l ______ п „,г,тойнпм разбирательстве оуд*> v.__._„,,,,„._
на, жившего в III веке, о правосудии и праве: -«Изучение пра-
1 Звеков В.П. Международное частное право: Курс лекций.— М.: Издательская группа НОРМА-ИНФРА, 1999.— С. 30.
Взамен территориального на
начало. В судебном разбирательстве судье приходилось ставить вопрос каждой из сторон: qua lege vivis ? (по какому закону живешь?)
Международное частное пра|
Понятие, предмет и система МЧП
Ранние зачатки международного частного правс\ в Киевской Руси
Со времен Киевской Руси известны три договора с виза] тийскими императорами: князя Олега (911г.), князя Игос (944 г.) и князя Святослава (971 г.). Торговля, которую вел купцы и князья Древней Руси по известному пути «из вар; в греки», потребовала заключения международных договоре предусматривающих вопросы коллизии русского и гречес го права.
Договоры 911 и 944 годов были составлены на греческо языке, а затем переведены на русский. При составлении и соблюдалась определенная форма: каждый договор име вступление, главную часть и заключение. По содержанию к можно разделить на части, касающиеся международного пу личного права (вопросы правового положения Руси и Виза] тии, помощи при кораблекрушениях, выкупа пленных, выд чи преступников, службы русских у греков), так называемо: международного частного права (защита наследования и р бовладение) и вопросов уголовного права.
В договоре князя Олега 911 года, в частности, говорится «Если кто умрет (из руссов в Греции), не урядивши своеп имения и не имеет своих (т.е. нисходящих при себе в Греции) то имущество возвращается его малым ближним (т.е. род ственникам) в Русь». Это условие по своему характеру явля ется древнейшей нормой МЧП.
Итальянская теория статутов XIII—XV веков Доктрины постглоссаторов
С X века начинается рост экономического, а затем и куль турного значения городов Северной и Средней Италии. i
Каждый из этих городов имел свои кодификации мест-] ных обычаев, которые получали наименование статутов. Пер воначально считалось, что суд каждого города должен при-| менять свое собственное право. Однако со временем стало очевидным, что такое право не подходит к гражданам дру гих городов.
Наряду со статутами отдельных городских общин, кото рые по своему содержанию существенно расходились, про должало действовать римское право, которое считалось об-i щим правом для всех городов (Генуи, Тосканы, Ломбардии] и др.).
Разница между продолжавшим пользоваться большим авторитетом римским правом и статутами, а также между статутами различных автономных городов государств порождала коллизии.
Юристы того времени пытались решать коллизионные вопросы путем толкования источников римского права. Так возникли теории глоссаторов (XIII в.), делавших на полях Кодекса Юстиниана глоссы, т.е. пометки. В первой такой глоссе Аккурсия было сказано, что, «если против жителя Болоньи вчиняется иск в Модене, он не должен судиться по статутам Модены, которым он не подчинен...». Эта знаменитая глосса и положила начало теории статутов.
Приблизительно в начале XIII века начинает проводиться различие (одно из наиболее существенных в МЧП) между материальным правом и правом процессуальным.
Глоссаторов сменили постглоссаторы, или комментаторы (XIV в.) — Бартол (1314-1357) и его ученик Бальд (1327-1400), которые считаются родоначальниками доктрины МЧП. Постглоссаторы уже не ограничивались глоссами, а составляли более или менее обширные комментарии к текстам римского права. Согласно выдвинутой ими «теории статутов», все статуты (т.е. законы) должны быть классифицированы по видам, а затем для каждого вида должен быть установлен коллизионный принцип.
Французская доктрина XVIII в. Кодекс Наполеона
В XVIII веке приоритет в вопросах коллизионного права вновь перешел к французским юристам, наиболее видным из них считался Буйе. Однако закон местожительства лица, выдвинутый Буйе в качестве исходного коллизионного принципа, был отменен Французской буржуазной революцией XVIII века. В абз. 3, ст. 3 Гражданского кодекса Наполеона сказано: «Законы, касающиеся гражданского состояния и способности (право- и дееспособности) лиц, распространяются на французов, даже проживающих в иностранных государствах».
Англо-американская территориальная доктрина (Х1Х-ХХвв.)
Лишь в первой половине XIX века сначала в США, а затем в Англии сложилась первая по времени возникновения чисто буржуазная коллизионная доктрина МЧП.
10
Международное частное про
Понятие, предмет и система МЧП
11
Это объясняется ранними централизацией идейного апп рата и объединением материального гражданского права в р зультате завоевания Англии Норманами и образования та сильной королевской власти уже в XI веке.
В таких условиях местные обычаи графств были постепе; но сведены к единому обычному праву Англии, к так назыв емому «Общему праву» (common law). Поэтому в то врем существенной необходимости в коллизионных нормах было. В тех редких случаях, когда такие коллизии возник; ли, суды либо объявляли себя некомпетентными в разреш' нии споров, либо просто применяли английское право. Сво коллизионную доктрину Англия в первой половине XIX ве] заимствовала из США, где огромное распространение получ ли идеи Дж. Стори.
Именно ему, члену Верховного Суда США и профессор Гарвардской школы права Джозефу Стори (1779—1845), при. надлежит само выражение -«международное частное право»! впервые упомянутое в его работе «Комментарии к конфл ту законов», вышедшей в 1834 г.
(Франкфуртский адвокат Шеффнер создал по этому образ цу немецкое выражение и использовал его в качестве загла вия для своей вышедшей в 1841 году книги. Этот термин за тем обошел всю Европу: во Франции первым о МЧП гово рит Феликс в 1844 году (droit international prive); дале^ последовали итальянцы с их diritto internazionale private В Англии, правда, как и в Соединенных Штатах, еще и тепер^ говорят о laws of the conflict of laws, однако употребляете^ и выражение «private international law»), ! Стори не нашел базы для своих доктрин в «общем правей Англии, так как там их и не было.
Посвятив себя изучению прецедентов и отказавшись oi предубеждений псевдонаучных аксиом, он доказал европейским юристам превосходство своего метода интерпретация и разъяснения закона при его применении. Европейские уче ные того времени не привыкли поступать таким образом. Работы по вопросам коллизионного права или посвященные другим связанным с ним правовым темам изобиловали ссылками на доктрины, которые автор либо критиковал, либо одобрял, но ссылки на судебные решения встречались редко] Стори не построил свою книгу всецело на английских и американских решениях; он заимствовал некоторые юри-дико-технические приемы и понятия у голландских юристов XVII века — П. Губера и И. Вута. Их доктрины, возникшие
в условиях, когда Голландия достигла высшей точки своего торгового могущества, оказались наиболее подходящими для использования американскими судами в интересах американ-зкой буржуазии.
Учение Стори было усвоено американской, а затем англий-зкой судебной практикой. Оно до сих пор служит основным источником для разрешения коллизионных вопросов в Англии и США, подвергшись, разумеется, существенной перера-ютке (можно упомянуть в этой связи англичанина А. Дайси,.мериканца Д. Биля и др.).
Германия. Дальнейшее развитие доктрины МЧП связано,десь с именем Ф.-К. Савиньи, с его теорией «местонахожде-ия правоотношений» и принципом автономии воли.
Италия. Здесь следует прежде всего упомянуть о «нацио-:алъной» теории П. Манчини, в соответствии с которой «ра-умным базисом» для международного публичного права.вляется не государство, а нация и принадлежность к ней [(nationalita — гражданство). Эта доктрина послужила базисом для создания так называемой итальянской теории МЧП, предусматривающей существование в каждой правовой системе двух видов норм: норм, установленных в интересах частных лиц, и норм, защищающих публичный порядок.
Россия. Коллизионные вопросы в России приобрели практическое значение с середины XIX века, когда стала развиваться русская экспортно-импортная торговля. Первым посвятил несколько страниц «действию закона относительно места» Д.И. Мейер (Казанский университет) в своих «Чтениях о русском гражданском праве» (1858-1859 гг.) Заслуга же первого изложения коллизионного права в целом как самостоятельной отрасли права принадлежит Н.П. Иванову. Его работа «Основы частной международной юрисдикции» (Казань, 1865 г.) отличалась замечательной ясностью и точностью изложения.
Следующий этап развития русской науки МЧП связан с трудами К. Малышева. Он самостоятельно изучил все, что было сделано до него в области коллизионного права, а также Свод законов Российской империи, Кодекс Наполеона (сохранивший свое действие в Царстве Польском, входившем тогда в состав Российской империи), законы в Прибалтике и создал свое учение.
После 1917 года огромную негативную роль в развитии и практическом применении деления права на публичное и частное, а следовательно, и в развитии и практическом
12
Международно*
еиствмо МЧП
13
обла<
применении МЧП, сыграло замечание В.И. Лениц^ юстиции Д.Н. Курскому, занимавшемуся в начале j, разработкой нового гражданского кодекса. «Мы в^ стного» не признаем,— писал Ленин,— для нас вс^ хозяйства есть публично-правовое, а не частное, менять не corpus juris romani к гражданским Пгчъгротно] ниям, а наше революционное правосознание». (Пра^ ^озна же, как известно, у каждого свое.)
Однако даже применение «революционного ния» к гражданским правоотношениям в социалц^ичес! период вовсе не означало стирания граней между коложе ем государства и отдельных граждан и оргаяизац^ ^
В то же время формальное сохранение термиц ^ш вписывалось в социалистическое право, поскольку 0тот ч мин, как и, например, термин «гражданское право- имел и сейчас еще в значительной степени имеет) не B^'^a ча ный характер. Государство вмешивалось в вовые отношения, в том числе отношения, pei.,,„„^.,,5 в полном соответствии с указаниями В.И. Ленина; <Ие пе. нимать старое буржуазное понятие о гражданском 1х„аве а здавать новое»; «вырабатывать новое отношение и.
«МЧ1
. ^частн1
договорам», «не угождать Европе», а продвинуть ^ далы в усилении вмешательства государства в «частнс^ лравов отношения, в гражданские дела».
Замкнутость «советских колоний» за рубежог^ устано ленная во времена сталинизма и бывшая выражу' ием ко) цепции вражеского капиталистического окруже^.я> ВЫр зилась и в искусственно создаваемой «экстеррит*^ сиально ти» — нераспространении действия местного зако^ дательс! ва на имущественные и иные отношения советск!^ за рубежом.
В итоге Советский Союз и отдельные советские^ ки составили очень мало норм МЧП. Относятся о:^ в осно ном к определенным специфическим областям: кх морско праву, чекам, правоспособности иностранных юр^«дически лиц и еще к двум-трем вопросам. (О неразвитости в Ярошло соответствующих отношений свидетельствует и у нас до сих пор отдельного законодательного МЧП) *.
* Не случайно выдающийся украинский ученый В.М.
часть своих трудов посвятил исследованиям в области МЧП H основе aapi бежного законодательства. (Коредкий В.М. Избранные труды в д^г л кп „1 К., Наук, думка, 1989.) "W *аига*'|
ольшл
основе
Гораздо больше в нашем праве содержалось, да и сейчас.ще содержится, публично-правовых норм.
Вот почему в известном смысле точка зрения, согласно ко-орой в МЧП существуют как частно-правовые, так и публич-:о-правовые нормы, имеет право на жизнь.
С учетом сказанного можно утверждать, что предметом 1вгулирования в МЧП в узком смысле слова являются отно-1ения гражданско-правового характера (один из видов частых отношений), возникающие в международной жизни.
Поскольку одним из регуляторов международной жизни :вляется также международное публичное право (далее [ПП), необходимо выяснить, нет ли связи между МПП МЧП. Начнем с отличий.
1. Регламентируемые МПП отношения носят не гражданско-правовой, а междувластный характер. Что касается МЧП, то им регулируется (в узком смысле слова) особая группа гражданско-правовых отношений, которые имеют международный характер.
2. Основной субъект МПП — государство. В МЧП же основным субъектом является не государство, хотя оно и может выступать в этом качестве, а отдельные лица — физические и юридические.
Приведем пример, касающийся физических лиц. Иностранный гражданин — студент, обучающийся в Украине, вступает в брак с украинской гражданкой. Вступление в этот брак регулируется международным частным
правом.
3. В МПП роль основного источника права играет международный (межгосударственный или межправительственный) договор. В МЧП международные договоры также имеют большое значение, но лишь в части регулирования гражданско-правовых отношений.
Кроме норм договорного происхождения, для МЧП существенное значение имеют источник чисто внутреннего характера — законодательство, а также судебная и арбитражная практика.
Особую область составляют так называемые внегосу-Дарственные источники МЧП, отмеченные В.М. Корецким. К ним наука и практика МЧП относит типовые договоры, формуляры и т.п.
Помимо отличий, между МПП и МЧП существует и определенная связь. Так, целый ряд общих начал МПП используется
14 Международное частное прс
в МЧП. Определяющее значение здесь имеют прежде все) принципы суверенного равенства государств, недопущен^ дискриминации. Нибуайе полагает, что все нормы МЧП, ид ющие целью разграничить сферы деятельности законов в щ странстве, основываются на суверенитете государства и, довательно, относятся к публичному праву. I Взаимосвязь норм МПП и МЧП можно показать на сл| дующем примере.
Украина заключает межгосударственное соглашен^ с каким-либо государством об осуществлении крупнЛ масштабного проекта (Украина — США). Соглашение за^ лючается между государствами. Оно служит базой для KOI трактов украинских организаций с фирмами соответствз| ющей страны (например, контракт между Кременчугеко! табачной фабрикой и американской компанией *Филип| Моррис*).
2. Содержание международного частного права
Частно-правовые отношения — это не только граждан! ские правоотношения. Поэтому в широком смысле слов^ нормы МЧП регулируют гражданско-правовые, семейные, трудовые, а также граждански-процессуальные отношенш частного характера с иностранным или международны» элементом.
Можно привести три основные группы отношений, для которых характерно наличие такого элемента:
1) отношения, субъектом которых выступает сторона, па своему характеру являющаяся иностранной (допустим^ польская фирма, создающая совместное предприятие с укра инской фирмой). Это может быть также иностранец, т.е. граж-j данин или подданный иностранного государства или далее] иностранное государство;
2) отношения, когда объект (например, наследственно! имущество) находится за границей (весьма возможно, в Ка нале);
3) отношения, возникновение, изменение или прекращена которых связаны с юридическим фактом, имевшим место з< границей (например, причинение вреда украинским туриста! в результате пожара, происшедшего в турецкой гостиниц* «Тозбей»).
Тоиятие, предмет и системе МЧП
15
, семейные, трудовые, гражданско-процессуальные равоотношения, осложненные иностранным элементом:
субъекты правоотношений — физические либо юридические лица иностранных государств, иностранное государство
Варианты
иностранных
элементов
объекты правоотношения находятся за рубежом
юридические факты имеют место на территории другого государства
13. Методы и задачи международного частного права
В МЧП для регулирования отношений с иностранным
[элементом могут применяться:
1) коллизионный метод;
2) материально-правовой метод.
Отрасли национального права, такие, как гражданское или торговое право, имеют дело с относительно простыми ситуациями. Достаточно найти положение внутригосударственного права, применимое для урегулирования конкретного правоотношения. Но если правоотношение имеет один или несколько иностранных элементов, оно привязано к нескольким правовым системам, в связи с чем возникает проблема выбора. Имея свою цель и понятия, МЧП использует в этом случае свои специфические методы. Во-первых, коллизионный метод, который основывается на коллизионных нормах — нормах права страны суда.
Коллизионная норма — эта норма, определяющая, право какого государства должно быть применено к соответствующему правоотношению (подробнее см. тему 3).
Каждое государство имеет свое МЧП и, следовательно, свои коллизионные нормы. Поэтому часто один и тот же спор ре-лается по-разному и в зависимости от того, в суде какой страны он рассматривается.
коллизионный метод подвергается критике, поскольку он Ще более подчеркивает национальный характер МЧП. Не-оторые авторы полагают, что решение должно быть основана международных нормах, содержащих так называемые
16
Международное частное прН_ в првДмат исиетема
17
материальные нормы международного права (устанавл! ющие правила поведения, права и обязанности субъектов]
Таким образом, во-вторых, МЧП использует мате] ально-правовой метод — такой способ регулирования ношений с иностранным элементом, при котором nponcxoj непосредственное применение материальной нормы без об] щения к коллизионной.
Своеобразие предмета регулирования МЧП (частнопра^ вые отношения, осложненные иностранным элементом, и п] одоление коллизионной проблемы на основе коллизионный материальных норм) позволяет определять МЧП как самосч ятельную отрасль права и отрасль правоведения.
Поскольку обязательной для всех государств систег материальных и коллизионных норм, которые могли бы ставить единое МЧП, пока не существует, следует призна1] существование МЧП отдельной страны — МЧП Украиш МЧП Франции и т.д.
С учетом сказанного сформулируем задачи МЧП.
1. МЧП призвано определить условия, при которых с компетентен рассматривать дело с иностранным элементе
2. МЧП определяет для каждой категории таких дел вну ригосударственную правовую систему, на основании которо] надлежит установить права и обязанности сторон *.
3. МЧП указывает обстоятельства, при которых:
а) решение иностранного суда может признаваться решающим данный спорный вопрос;
б) право, принадлежащее кредитору, может быть ствлено принудительно в той или иной стране.
4. Система международного частного права
Мы уже отмечали, что (в узком смысле слова) предмете^ МЧП является регулирование гражданско-правовых отноше ний с иностранным элементом. Поэтому система МЧП со вре мен автора первого советского учебного пособия по МЧЛ И.С. Перетерского близка к системе гражданского права.
В то же время система МЧП (в широком смысле слова) совпадает с последней и, надо предполагать, будет посто-Я яо изменяться в соответствии с потребностями практики. В Украине учебный курс МЧП делится на две части: об-гю и особенную.
Общую часть составляет рассмотрение предмета, методов, [сточников МЧП, ряда общих понятий и т.п.
Особенная часть обычно состоит из следующих разделов:
1) гражданско-правовое положение иностранцев;
2) правовое положение юридических лиц;
3) правовое положение государства как участника гражданско-правовых отношений с иностранным элементом;
4) право собственности;
5) договор в МЧП;
6) кредитные и расчетные отношения;
7) обязательства из причинения вреда;
8) авторское и изобретательское право;
9) семейное право;
10) наследственное право;
11) трудовые отношения;
12) международный гражданский процесс.
В отличие от украинских, западногерманские юристы сводят МЧП к коллизионному праву. В англосаксонской право-рой системе, помимо коллизионных норм, в состав МЧП также включаются нормы о конфликте юрисдикции (подробнее см. тему 3). Другие страны — Италия, Испания и страны Латинской Америки — включают в МЧП наряду с коллизионными нормами и конфликтом юрисдикции нормы о право-ном положении иностранцев. Во Франции доктрина относит к МЧП прежде всего нормы о французском гражданстве, затем правовое положение иностранцев, включая вопросы въезда, пребывания иностранцев, а также коллизии законов и кол-!Изии в области юрисдикции (т.е. ряд вопросов публичного »рава).
* Юридические последствия данного фактического состава дела не всего определяются одной-единственкой правовой системой. Иногда возникает обходимость применения нескольких систем — либо кумулятивно, либо а. тернативно.
межДУНвР°Дног<> постного пРа»а
19
Тем»
ИСТОЧНИКИ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА
ПЛАН: 1. Общие замечания.
2. Виды источников МЧП.
3. Международные договоры.
4. Внутреннее законодательство.
5. Судебная и арбитражная практика.
6. Обычаи.
1. Общие замечания
В юридической науке, говоря об источниках права, ими в виду формы, в которых выражена та или иная правовая нор:
Основная особенность источников МЧП заключается в двойственном характере. С одной стороны, источник МЧП являются международные договоры и международн обычаи, а с другой — внутреннее законодательство, судеб и арбитражная практика, доктрина. В этой двойственно находят свое проявление международное регулирован и внутригосударственное регулирование отношений с ин равным элементом.
Поэтому в данной теме речь будет идти не только об и» точниках украинского МЧП — рассмотрению подлежат та! же зарубежные источники МЧП. Подобный подход объясни ется также необходимостью выработать приемлемые крит рии для решения проблем, возникающих в украинско правовой практике с иностранным элементом.
К сказанному нужно добавить, что зарубежная доктрйЧ должна рассматриваться в качестве источника МЧП в отсылки к зарубежному праву.
L ВиЯь1 источников международного частного
>аво
Основных видов источников МЧП четыре:
1) международные договоры;
2) внутреннее законодательство;
3) судебная и арбитражная практика;
4) обычаи.
За рубежом источником МЧП признается также доктрина, сложенная в работах таких известных ученых в области МЧП, сак американцы Дж. Стори, Д. Биль, англичанин А. Дайси.
МЧП — это та область права, которая в очень большой :тепени «питается» результатами доктринальных исследова-шй и концептуальных находок, а потому здесь нет жестко-'о противопоставления науки и практики. Объясняется это такими объективными причинами, как неполное законодательное регулирование, огромное разнообразие ситуаций, изменения социальных и политических реалий, которые судья ае всегда может адекватно воспринять или отразить в сво-
t решении.
Международные договоры
Существуют различные виды договоров — источников ч. Ш. Например, от международных договоров, целью кото->ых являются общие коллизионные нормы, необходимо отличать международные договоры, в силу которых вводится единообразное по содержанию право. В этом случае договорное право, заключающее в себе содержательные нормы, инкорпорируется во внутреннее право через ратификацию и обнародование. Единообразное право может быть также введено, как "• единообразные коллизионные нормы, в качестве внутренне-• ' права на основе обязательства государств в международном договоре.
Особо следует сказать о том, что, с точки зрения последующей обязательности для государства международного догово-Ра, не имеет значения, когда и какой признанный между со-Ществом механизм используется государством для выра-ения своего согласия быть обязанным данным договором. л этои связи следует обратить внимание на следующие мо-.«НТ^1' связанные с изучением международных договоров — МЧП Украины.
20
Международное частно» "Д о„ники меЖДУндр°Дного частного_пре№О_
21
Например, соглашение СССР с Великобританией о торго-ходстве 1968 г. с протоколом 1974 г. o необходимо сказать о гторонних договоров. 1ак,
1'1 г -
^конвенции по вопросам гражда.нского
На территории Украины эта конвенция
На Р1Р9в7года. Затем в момент распада СССР ее деи
ие В
ЛГс^о правилам и процедуре, приведенным в ст. 22
1. Украина заключала международные договоры, в числе затрагивающие вопросы МЧП, еще до распада С( Так, в ст. 16 Международного пакта о гражданских и по тических правах 1966 года, ратифицированного Украи 19 октября 1973 г., говорится: «Каждый человек, где бы он находился, имеет право на признание его правосубъектност
2) После распада СССР Украина наряду с другими быв ми союзными республиками de jure явилась преемницей м дународных договоров СССР. В ст.7 Закона Украины «О п вопреемстве Украины» от 12.09.91 г. говорится: «Укра является правопреемником прав и обязанностей по меж, народным договорам Союза ССР, которые не противоре Конституции Украины и интересам республики».
(Второй тезис не следует понимать так, будто Украи автоматически стала преемницей СССР в своей части со в ми вытекающими отсюда последствиями.
Так, в п.1 Постановления Верховного Совета Украины « использовании векселей в хозяйственном обороте Украин: от 17 июня 1992 г. говорилось: «Ввести вексельный обор с использованием простого и переводного векселей в соотв ствии с Женевской конвенцией 1930 года»*.
В отношении всех договоров, воспринятых Украиной в к честве преемницы, встает один существенный вопрос: с как го момента их надлежит считать в силе для Украины?»
Многие из регулируемых соответствующими договор отношений являются длящимися. Особенно это относит
к алиментным правам или обязанностям, опеке и попеч ^„ „ __ ijLAJf и пилы/ли» тельству, в немалой степени — к исполнению решений. Првравопреемства действовал Договор между п„авовых отно-извольное внесение изменений в срок действия таких догов ~ - " "——*«."«<•«.„• л ппявовои помощ ров, например, на указанный выше момент правопреемств способно в таких случаях серьезно затруднить реализац: прав граждан, а в некоторых случаях даже сделает ее нево: можной.
В связи с этим представляется, что все упомянутые до воры должны считаться находящимися в силе для Украин:
осле i>aui_-w.v ~~„- Украина в огромной степени уве-активность на внешней арене, заключая множество еждународных договоров, в том числе по вопросам МЧП. [ак, в ст. 9 Конвенции о правах ребенка 1989 года, вступив-[ей для Украины в силу 27 сентября 1991г., говорится: 1. Государства-участники обеспечивают, чтобы ребенок не азлучался со своими родителями вопреки их желанию, за ис-яючением случаев, когда компетентные органы, согласно удебному решению, определяют в соответствии с примени-лтл законом и процедурами, что такое разлучение необхо-мо в наилучших интересах ребенка...». До относительно недавнего времени в Украине на основе равопреемства действовал Договор между СССР и Польской Народной Республикой о правовой помощи гениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1957 г.), равно как и два Протокола к нему*.
[Однако, поскольку Украина и Республика Польша 27 мая 993 года подписали новый договор по этому же вопросу, всту-^ивишй в силу 14 августа 1994 года, надлежит признать, что
1ГЧГ70 „„,.„ тти
(как и для других участников этих соглашений) с вступления их в силу в свое время еще для бывшего СССР
* 25 ноября 1936 г. Советский Союз присоединился к трем Женевск^ конвенциям 1930 г.:
1) о единообразном законе о переводном и простом векселе,
2) о разрешении некоторых коллизий законов о переводных и прост] векселях,
3) о гербовом сборе в отношении переводного и простого векселя (см.С.! СССР, 1937, П, № 18. ст.ст.108, 109, 110).
Рименительно к ст. 24 Венской конвенции 1978 года участ овавшего договора в отношении нег явственно договорились об ином», в связи с чем договор
ики ранее действовавшего договора в o«°^«;?J явственно договорились об ином», %СБ^^авД°?%* 957 года теперь уже прекратил для УкРаиН^(Р!сВуНтСтвие t Для Польши) свое существование, ««^^S; : тексте нового договора прямого указания на этот счет. ~ Оказанные документы опубликованы в Сборнике ^еж^а^дны^яого. «ров о взаимной правовой помощи и правовых отно i УГОЛОВНЫМ делам. (М-, Международные отношения
по
c. 49-87.)
с. •*»
22
Международное частное nfl_ ики международного частного права
23
•ст 2 перечислены категории лиц, которым предоставлено аво льготного проезда по всей территории СНГ. Существует и ряд двусторонних договоров стран ближне-
зарубежья.
Вступил в силу Договор между Украиной и Литовской йспубликой о правовой помощи и правовых отношениях
Двусторонние договоры заключены Украиной и с ми государствами. 21 октября 1995г. Верховный Совет] раины ратифицировал Соглашение между правительств Украины и правительством Социалистической Республ| Вьетнам о поощрении и защите инвестиций, заключен
8 июня 1994 г., и Договор между Украиной и Соединеннь- гпу0лил^ ~ ^———— —-—,
Штатами Америки о поощрении и взаимной защите инве<Крададанских, семейных и уголовных делах, подписанный ций от 4 марта 1994 г.. Подобные соглашения были заклкЯ яюЛЯ 1993 г.
ны Украиной также с Польшей, Китаем, Данией и некотоШ 31 июля 1993 г. вступил в силу Договор между правитель-ми другими странами. Игвом Украины и правительством Российской Федерации
Постепенно активизирует свою деятельность СНГ, обрЖсоТрудничестве в области охраны промышленной собствен-вавшееся на месте бывшего СССР. Среди Конвенций мнсИости.
стороннего характера, заключенных странами СНГ, следЖ С принятием в составе норм Конституции Украины (ст.У, назвать Конвенцию о правовой помощи и правовых отноА) правила о включении общепризнанных принципов и норм ниях по гражданским, семейным и уголовным деламЖеждународного права и международных договоров Украины 22.01.93 г. Она была ратифицирована Украиной 10 нояЯ правовую систему Украины, обращение к нормам этих до-1994 года. В ст. 17 этой Конвенции говорится, что в отноАцоров для обоснования принимаемых решений занимает все
ниях друг с другом при выполнении настоящей Конвен учреждения юстиции Договаривающихся Сторон пользую государственными языками Договаривающихся Сторон русским языком. А в ст. 18 отмечается, что «Запрашивав.., Договаривающаяся Сторона не будет требовать возмещен расходов по оказанию правовой помощи. Договаривают** Стороны сами несут все расходы, возникшие при оказа: правовой помощи на их территориях». К
лее заметное место в судебной практике. Важное значение имеют для современного МЧИ и междуродные договоры — источники МЧП стран дальнего за-
ixrfi/> ЯС?«Я
На VI конференции Панамериканского союза в 1928 году Гаване был принят Кодекс Бустаманте. Этот кодекс, явив-ийся результатом переговоров и разработки проектов, на-
—..-__ __.... „^„^„,_. иная с 1879 года, назван по имени его творца, кубинского многосторонним Конвенциям стран СНГ относит. фиста, профессора права Антонио Санчеса де Бустаманте и Соглашение о взаимном признании прав на возмещен Сирвен. Судя по названию, можно было бы предположить, вреда, причиненного работникам увечьем, профессиональнь то речь идет о внутреннем законе. Однако на самом деле ло-заболеванием либо иным повреждением здоровья, связанн: екс Бустаманте является международным договором, ин ми с исполнением ими трудовых обязанностей. В ст 4 это атифицирован и ныне действует в Бразилии, Венесуэле, чили. Соглашения, например, сказано, что «пересмотр степени тя» 1еРУ> Боливии*, Гаити, Гватемале, Гондурасе, Доминиканской сти трудового увечья и профессионального заболевания ос ««публике, Кубе, Коста-Рике, Никарагуа,Д1анаме, ' ществляется в соответствии с законодательством Стороны, 1 >квадоре и некоторых других странах, территории которой он проживает». В ст. 7 говорится, ч ~ ~~~~ "" " " в случае ликвидации предприятия, ответственного за вре
—————,_,—1—— "I—«"^«»»»«<»» " «Dcjvincn-niMAj ва лист~-—j »««» г^..«—г-———>—— ЛГ.ПГ>СТП«»РИ
причиненный работникам, и отсутствия его правопреемни*а нег<> ссылаются «в силу разумности и целесоооразности
——— - --- — г ——— ~1——«———ч
Сторона, на территории которой ликвидировано предприяти!
" е. " " " """Липся иногда в судебных решениях, гарантирует возмещение вреда этим работникам в соотвеЖ*"11'*1 ии^д» ° •»«
ствии с национальным законодательством. I 12 марта 1993 года правительства государств — член|
Г*1 ~
СНГ подписали соглашение «О взаимном признании прав i льготный проезд для инвалидов и участников Великой От чественной войны, а также приравненных к ним лиц», г,
В остальных амери-не
санских государствах, в том числе и в США, кодекс этот юлучил ратификации и не имеет действия. Однако нередко
— — -----л^»чл гь-гтхътт»
mperio rationes». Поэтому ссылки на данный Кодекс приво-
* Боливия и Перу, являясь также участниками Договора Монтевидео 1889 года (сторонами этого Договора являются также Аргентина, Парагвая И Уругвай), заявили что в отношениях между собой по вопросам международ-Рого частного нрава, торгового права и процессуального права будут руководствоваться Договором Монтевидео.
24
Международное частное п|
25
Особое место среди источников МЧП занимают Гааг конвенции о гражданском процессе (1900-е годы)
После первой мировой войны Гаагские конвенции oi открыты также для государств, которые не принимали у тия в конференциях.
После второй мировой войны встал вопрос о новой оце 1 аагских конвенций начала XX века. Ряд государств пе| войной вышли из состава участников. После обновления дикции Гаагских конвенций начался обратный, расширите ныи процесс. В 1951 году принят статут Гаагской конфет ции, и на ее сессиях заключено почти тридцать междунар ных конвенций, в основном посвященных гражданскс процессу и семейному праву.
Послевоенные Гаагские конвенции имеют три OCHOBI особенности.
Первая касается их содержания. Если в начальный пей °^^^ до^п. к СУД.„. в»————у„ ГРУППУ г————х
„=r^t\ii^f^^^
Тправила о подсудности и признании иностранных судебных ешений. К ним относится, например, Гаагская конвенция компетенции органов и применимом праве в области охра-;ы прав несовершеннолетних 1961 года.
К группе Гаагских конвенций в области гражданского про-
___ ___,.„.п »п.»п»-.«нттт т^л-птт ттм*\ТТТЛТТтажа ТЛГъПТЪГЧ**.! ТГЛТГ-
•очники международного частного права
1аЯСданского процесса. Она рассматривает ряд вопросов меж-.«^родного гражданского процесса: о вручении судебных до-еятов, судебных поручениях, об упразднении требования юспечения иностранцами судебных расходов при предъяв->нии ими исков и др. С 1966 года ее участником являлся ЗСР (теперь Россия и некоторые другие государства СНГ). Государства, которые подписали Конвенцию 1954 года, тем 1мым сняли с себя обязательства по Конвенции 1905 года, осударства, не подписавшие новой Конвенции, по-прежнему Вязаны старой.
Соответствующие разделы Конвенции 1954 года должны ыть заменены (в отношениях между государствами, в них частвующими) тремя новыми соглашениями. Это Гаагская онвенция 1965 года о предоставлении судебных и внесудеб-jx документов, Гаагская конвенция 1970 года о доказатель-»о^ и Гаагская конвенция 1980 года об облегчении между-——— ———,— к Судам Значительную группу Гаагских
, ому гражданс процессу, то после второй мировой войны предметом их
ТТТГОППЯТТМо лтл w т*~™~~~-—— ---
——— г- ——— "fj" i^cwrt^a.itt;ivu- правовых
сов. Ьыли подготовлены пять конвенций и проектов, из ко-1 рых вступила в силу лишь Гаагская конвенция 1955 г о m ве, применимом к договорам международной купли-продаа движимых вещей. В 1986 г. была заключена новая конв€ ция по вопросам применения права к международной ле-продаже товаров.
особенность послевоенных Гаагских
—— -
*1Лх1\,ПЛ rHJUJOGJaiJjrJ.*» ?> WUtfJLMW Л.ЖЛ л. ?*uv.&v,bsi~ji~w~~ — Uj.—
;есса относятся также конвенции, регулирующие вопросы под-[удности и признания иностранных решений. Важнейшие из : Гаагская конвенция о признании и исполнении решений
•их:
Третья особенность, чем
применяться, «лишь если оно явно ным порядком». В настою
ПОСТОЯННОЙ __ _,__— __ -..-»., »«*«, ирппЛ1ЫМ в 1УОО 1
В эту организацию помимо европейских стран входят С Канада, Австралия, Япония, Аргентина.
Из Гаагских конвенций наибольший успех выпал на до, Конвенции 1954 года (представляющей собой усовершенст! ванную одноименную конвенцию 1905 года) относитель
их: i аагская конвенция о признании и поиилп^пг.»* ^/^^uv«*«<i области содержания детей 1958 года, Гаагская конвенция '"*" *9 признании и исполнении решений об алиментных обяза-колл ельствах 1973 г. и Гаагская конвенция об освобождении ино-,. транных официальных документов от легализации 1961 года.
более ограче п
F Развитие интеграционных процессов привело к заключе-
что пп °Рке ° ПУ 1ию региональных соглашений, действующих в отношениях соглас м°жет i 1ежду странами той или иной группы.
уется с публи Начиная с 1975 года, каждые три года проводятся конфе-конференция МЧП >енции по МЧП стран Американского континента. В резуль-rvrr.iwr гг«„тт~ 1«^ЛеТЧ гате четырех межамериканских конференций по МЧП
srxp™r Гол» on* ^ •«—• -г8 г-в мгеввдео *™??г- • Ла-Пасе
^^ в 1У89 г. опять в Монтевидео) заключено 21 соглашение.в основном в области торгового и процессуального права). Особым достижением явилось заключение в 1979 году в Мон-
|гевидео Конвенции по общим понятиям МЧП (однако за рам-к&Ми этого процесса остались США).
26
, _„..—^ -i«*iiti
Региональные соглашения по ряду вопросов МЧП sa чены также странами «Общего рынка». В рамках ЕЭС чала было заключено Соглашение о подсудности и испо, нии судебных решений 1968 года, затем это соглашени процессуальным вопросам дополнено Римской Конвент 1980 года о праве, подлежащем применению к договор* обязательствам, ратифицированной шестью государства Ряд соглашений был разработан в рамках Европейского вета и других международных организаций. Для примене норм МЧП под эгидой Европейского совета разработ и принята Лондонская конвенция 1968 года о получении формации об иностранном праве. Укажем также на еврою ское Люксембургское соглашение 1985 года о признании и полнении решений о содержании детей и о восстановле права на получение содержания, а также на Европейскую i венцию о государственном иммунитете 1972 года.
К этому надо добавить, что в 1988 году в Лугано стра! входящие в Европейскую ассоциацию свободной торг ли (ЕФТА), заключили вместе со странами-членами ~ Конвенцию о судебной подсудности и исполнении судеб-решений по гражданским и торговым делам.
В современных условиях повысилась роль межправите. ственных организаций в кодификации правил МЧП, в по, товке проектов различных международных соглашений. В 1966 году создан специальный орган — Комиссия О по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ). В сое комиссии входят 36 государств. На Комиссию, в частное возложены подготовка новых международных конвенций, действие кодификации международных торговых обыча сбор и распространение информации в этой области. На нове подготовленных проектов был принят ряд конвенщ об исковой давности в международной купле-продаже то ров (1974 г.), о договорах международной купли-продажи варов (1980 г.) и др.
Комиссией разработаны Типовой закон ЮНСИТР о международном торговом арбитраже 1985 г., на oc которого во многих странах было принято соответствую законодательство (из положений Типового закона иcxo^ и Закон Украины «О международном коммерческом арб: раже» 1994 г.), Типовые законы ЮНСИТРАЛ: о закупках варов, строительных работ и услуг (1994 г.); о международн кредитовых переводах (1992 г.); по электронной торго (1996 г.); о трансграничной несостоятельности (1997 г.).
точники международного частного права
27
Разработкой проектов конвенций в области МЧП занима-;Я также Гаагская конференция по МЧП.
Значительную работу в этой области проводит также та-_д межправительственная организация, как международный нститут по унификации частного права (УНИДРУА) в Ри-Ь*. Институт этот — межправительственная организация, со-анная в 1926 году. Ее членами являются 52 страны.
Международные конвенции, в которых регулируются от-[ннения по вопросам МЧП, разрабатываются также в рамах конференции ООН по торговле и развитию (ЮНКТАД), семирной организации интеллектуальной собственности 'ОИС) и других организаций.
Внутреннее законодательство
Внутреннее законодательство тех или иных стран являет-источником как коллизионных, так и материально-право-:х норм МЧП.
В основном существует четыре системы размещения кол-шонных норм в правовых системах.
Коллизионные нормы могут находиться:
1) в гражданских кодексах;
2) в ^положениях, претворяющих гражданский кодекс;
3) в законах, специально посвященных МЧП;
4) в законах, содержащих отдельные нормы МЧП.
Рассмотрим эти системы в названной последовательности.
1. В гражданских кодексах коллизионные нормы мож-to обнаружить во французском праве (Гражданский кодекс '804 г.). Он действует и поныне. В этом кодексе имеется ряд татей, относящихся к правам иностранцев и коллизионным
•опросам.
Из них основное значение имеет ст. 3, устанавливающая
'ледующее:
1) «законы благоустройства и безопасности обязательны для всех проживающих на территории (Франции)»;
2) «недвижимости, даже те, которые принадлежат иностранцам, подчиняются французским законам» (речь идет о недвижимое тях, расположенных на территории Франции);
См., например: Конвенцию УНИДРУА о международном финансовом 'изинге (г. Оттава, 1988 г.) и Конвенцию УНИДРУА о международном факто-
*пге (г. Оттава, 1988 г.).
28
Международное частное
29
3) «законы, касающиеся гражданского состояния (пр|
и дееспособности) лиц, распространяются на францу]
даже проживающих в иностранных государствах».
В 1939 году была введена в действие часть нового ит«
янского гражданского кодекса, содержавшая статьи о прг|
иностранцев, где проводилась политика ксенофобии и расе
ненависти. I
Эти статьи потеряли силу (см. ст. 15 Мирного догов]
с Италией 1947 г.), но коллизионные статьи нового италь
ского кодекса остались в силе
2. В положениях, претворяющих гражданский код* коллизионные нормы содержатся в немецком праве. Они] ватывали ст.ст. 7—31 Вводного закона к Германскому гражд скому кодексу 1896 года*. Однако в нем отсутствовали нор по многим существенным вопросам (опущено веществен] право), всего одна статья из области обязательственного пра) фрагментарно урегулировано наследственное право.
С 1 сентября 1986 года в ФРГ вступил в силу Закон июля 1986 года о новом регулировании в области МЧП, ко| рым были заменены соответствующие статьи Вводного за) на к ГГУ.
Одновременно в этот закон включены правила Риме» конвенции 1980 года о применении права к договорным зательствам.
3. Отдельные законы, специально посвященные М1
имеются у Японии (1893 г.), Лихтенштейна (1922/1926 Таиланда (1939 г.), Польши (1965 г.), Албании (1964 г.), Аъ рии (1978 г.), Венгрии (1979 г.), Турции (1982 г.), Швейца{ (1987 г.), Румынии (1992 г.). С 1 сентября 1995 г. вступ в силу закон о реформе итальянской системы международ] го частного права. Принятый в Югославии в 1982 г. зак о разрешении коллизий между законом и нормами иностр! ного права в определенных правоотношениях действует в бии, Словении, Хорватии, Черногории.
В штате Луизиана в 1991 г. принят закон о междунар< ном частном праве, текст которого включен в Гражданок кодекс этого штата. Международному частному праву noci щена книга 10 Гражданского кодекса канадской провингг Квебек.
Особый интерес представляет швейцарский закон — пл пятнадцатилетней работы экспертов под руководством крз нейшего специалиста в этой области проф. Ф. Фишера. П| вое, что обращает на себя внимание с точки зрения структ>
|ЦНИ1си международного частного права
1кояа,— это рассмотрение в каждой специальной главе трех новополагающих вопросов МЧП:
' юрисдикции, применимого права, признания и исполнения иностранных судебных решений.
Благодаря этому весь Закон приобретает стройность, чет-|сть, с ним удобно работать. Неслучайно вопросы МЧП рас-[лолсены именно в таком, а не в ином порядке: определение <омпетенции суда, затем применимого права и в зак-— порядка признания иностранных судебных реше-
a-uirn в тя?Готт nrrir» ттоттптапт»е»ттг.яг1г>ти ПТТ1* ВОТЯТПФ П#>П*>Т1
1Ы ишемии а тгшит, а. не в iinum иирлдпс. инусдслслл^
2 В полож - - - - — --~. ачала компетенции суда, затем применимого права и в зак-гличипип^г^ ниях' иретаоряюших гражданский кодДзчение — порядка признания иностранных судебных реше-
l"*llJiWJtilil>le НОПМТ.Г f*n ТГ?И-|*т»пгпл,» •. _ ___ _ ^^^Г., и
рй. Именно в такой последовательности они встают перед
Гдьей при решении дел с иностранным элементом.
I Наличие отдельных законов, охватывающих нормы МЧП,
означает тем не менее, что вне рамок этих законов норм [ЧП быть не может.
Так, польский закон «Международное частное право» •65 года состоит из 38 статей, разбитых на 12 разделов: об-ие положения (I), лица (II), форма дееспособности (III), ис->вая давность (IV), брак (V), родство (VI), опека и попечитель-во (VII), собственность и иные имущественные права (VIII), 1язательства (IX), отношения суда (X), наследство (XI), зак-
чительные положения (XII). Что касается более специаль-
[х коллизионных норм, то они содержатся, например, в За->не о вексельном праве (1936 г.), морском кодексе (1961 г.), (здушном кодексе (1962 г.), гражданском процессуальном ^дексе и иных нормативных актах. __ 4. Законы, содержащие отдельные нормы МЧП. Некото-страны, например, Великобритания и Соединенные Шта-л Америки, не имеют специальных законов, посвященных [ЧП. Источниками коллизионного права в Великобритании
,
Источниками коллизионного права т прежде всего судебная практика, а затем частны 1ебники, из которых предпочтение отдается работе А. Дай
. -
(Dicey' s Conflict of Laws). В то же время в связи с участи-в ряде Гаагских конвенций и вступлением в «Общий ры-в Великобритании был принят ряд законов: о завеща-(1963г.); о признании судебных решений о разводе Раздельном жительстве супругов (1971г.); об исполнении ещений об алиментах (1972 г.); о домицилии и брачно-семей-Ь1х делах (1973 г.); об арбитраже; о доказательствах при су-оцроизводстве в других юрисдикциях (1975 г.); Закон об им-"УНитете государства (1978 г.) и др.
Подобным образом в США источником международно-0 частного права является частное собрание, обработанное
30
Международное частное п|
Американским Институтом права в 1934 году (restate и 1971 годах («Свод законов о конфликте законов»).
По пути кодификации норм МЧП в отраслевых код] кадионных актах, а также в некоторых специальных но] тивных актах, рассчитанных на отношения с иностран] элементом, пошла Китайская Народная Республика, где oci ная часть коллизионных норм сосредоточена в Основных ложениях гражданского права, принятых в 1986 году (О] КНР), и в гражданско-процессуальном кодексе 1982 год( В России нет закона о МЧП, и роль ведущего закон тельного акта в этой области выполняют Основы граж, ского законодательства Союза ССР и республик 1991 года, дел VII которых («Правоспособность иностранных гра: и юридических лиц. Применение гражданских законов и! странных государств и международных договоров») прод жает действовать на территории РФ.
Порядок установления содержания иностранного права гулируется Основами гражданского законодательства (ст. 15 Семейным кодексом РФ (ст. 166), Арбитражным процессуа] ным кодексом РФ (ст. 12), оговорка о публичном порядке Кодексом торгового мореплавания Союза ССР 1968 г. (ст. 1 Основами гражданского законодательства (ст. 158), Семейн^ кодексом РФ (ст. 167), исполнение поручений иностранн судов — Гражданским процессуальным кодексом РСФ (ст. 436), Арбитражным процессуальным кодексом РФ (ст. 2 Что касается Украины, то она, так же как и Болгария, носится к группе стран, не имеющих отдельного зак о МЧП. Поэтому украинские коллизионные нормы рассея по отдельным нормативным актам: ГК 1963 г. (Раздел VI ГПК 1963 г. (Раздел VI), КоБС 1969 г. (Раздел VI), Коде торгового мореплавания 1995 г., Закон «О внешнеэкономич! кой деятельности» 1991 г. и др.
Ныне гражданские правоотношения с иностранным э ментом предлагается урегулировать в проекте ГК Укра: (книга восьмая «Международное частное право»).
Что касается специального материально-правового регу. рования отношений с иностранным элементом, то оно в зако дательстве восточно-европейских стран и в Китае определе фрагментарно. Это обусловлено прежде всего тем, в большинстве этих стран к брачно-семейным, наследственнь обязательственным отношениям, не носящим характера эко: мической деятельности, применяются общие нормы граждане го (в широком смысле слова) законодательства и нет необхо, мости в специальном их материально-правовом регул ирова
чники международного частного права
31
•о странах Запада специальные нормативные акты, содер-яе материально-правовое регулирование отношений с ино-0НЬ1М элементом, — явление также нечастое. В качестве мера можно привести законы Великобритании, о которых,рилось выше, а также закон ФРГ об иностранцах 1965 года оследующими изменениями. Однако в этих странах суще-ует ряд актов, имеющих немаловажное значение для регу-)ования отношений, возникающих в сфере внешнеэкономи-кой деятельности. Такие акты не содержат прямых пред-^аний относительно условий того или иного вида договоров, они, безусловно, влияют на содержание этих договоров. Это регулирующие инвестиции, экспортную деятельность „пример, английский закон об экспортных гарантиях и внеш-торговых инвестициях, закон США о торговле 1984 года о регулировании экспорта 1988 года, закон ФРГ о внешней ^ономике 1961 года). Необходимо также указать на суще-('вующие в ряде стран законы об иммунитете (например, за-США об иммунитетах иностранных государств 1976 г.).
. Судебная и арбитражная практика
Неопределенное либо неполное закрепление коллизион-х норм в международных договорах и законодательстве иводит к тому, что судьи часто сталкиваются с пробелами :бо вынуждены, подыскивая толкование коллизионной нор-•I, прибегать к судебной либо арбитражной практике, праву ычаев, либо доктрине.
Особое внимание в изучении судебной и арбитражной практи-следует уделить странам с англосаксонской системой права. Основным источником права здесь является судебный 'Цедент*, т.е. правовое начало, выраженное хотя бы в одном 'лько судебном решении и служащее основанием этого ре-ения (а не являющееся лишь «попутно высказанным»). Та-е правовое начало считается обязательным для судов низ-их инстанций (по мнению некоторых — и для судов равной станции) по всем делам со сходным фактическим составом. Под арбитражной практикой в области МЧП понимаются е практика государственных арбитражных судебных орга-°в. а практика третейских судов, практика так называемого 1еЖдународного коммерческого арбитража (см. тему 16).
* В Англии нет гражданского кодекса. Когда говорят об английском граж-законодательстве, подразумевают так называемое прецедентное пра-
- совокупность судебных решений, вынесенных до судебной реформы 'года судами общего права и судами справедливости, а также решения УДов, учрежденных Законом о судоустройстве 1873 года.
32
Международное частное
6. Обычаи
И в праве обычаев, и в судебной либо арбитражной тике, и в доктрине существуют мнения, даже принципы, знаваемые судами всех государств мира, по крайней значительной их частью. Определенные обычаи, какая-, практика либо доктрина укоренились с давних времен в у дениях сообщества и являются правом обычаев. Стоит числить принципы, которые продержались со времен глоссаторов XIV века. К ним относится принцип locus. actum, состоящий в том, что форма совершения сделки о деляется законом места ее совершения.
Во всем мире обязательным в области прав на недв мость является lex rei sitae, в соответствии с которым п собственности на вещь определяется по закону страны, где вещь находится. Почти повсеместно признается также ста принцип автономии воли или выбора права. Действует о крайней мере с XVI века и признается без оговорок во внеп, торговле. Нигде не подвергается сомнению принцип прим ния в процедурных вопросах права государства суда (lex fo
Таким образом, право обычаев, о котором идет речь, об дает международным характером.,
Обычай издавна играет существенную роль в междунар] ной торговле. Стоит вспомнить частные кодификации та» обычаев, например, Йорк-Антверпенские правила об общей а рии, принятые Международным морским комитетом в Амст, даме в сентябре 1949 года и применяемые обычно в редакЦ 1974 г. в зависимости от отсылки к ним в договоре перев ки или страховом полисе.
Другим примером обычаев могут служить Правила «I котермс». С 1936 года Международная торговая палата п ликует сборник с пояснениями коммерческих терминов ( ледняя редакция 1990 г.).
Право обычаев, имеющее международный характер, н,, ходимо отличать от внутреннего права обычаев, кото| в МЧП также широко используется.
От обычаев, отмечает российский ученый М.М.Богусл, ский, следует отличать обыкновения, складывающиеся в пр« тике торговых сделок и определяющие детали этих сдел« С торговыми обыкновениями приходится сталкиваться в об. сти морских перевозок. Они складываются, например, в порп Обыкновения могут регулировать взаимоотношения сто только в тех случаях, когда стороны в той или иной фо^ признали необходимым применение обыкновений како либо морского порта.
Тема 3
1БЩИЕ ПОНЯТИЯ МЕЖДУНАРОДНОГО ' ХТНОГО ПРАВА
ПЛАН:
I 1
iefl
1. Материально-правовые нормы в МЧП. Виды материально-правовых норм.
2. Унифицированные нормы в МЧП. Виды унифицированных норм.
3. Понятие коллизионной нормы в МЧП.
4. Типы коллизионных привязок.
5. Виды коллизионных норм.
6. Анализ применения коллизионной нормы. Определение наличия коллизионной нормы. Взаимность. Квалификация. Обход закона. Обратная отсылка. Отсылка к праву третьей страны.
7. Оговорка о публичном порядке.
Материально-правовые нормы в МЧП. Виды материально-правовых норм
В МЧП существуют три вида норм:
1) материально-правовые;
2) коллизионные;
3) процессуальные.
Материально-правовые нормы, в свою очередь, можно раз-[елить на следующие три группы:
1) внутренние материально-правовые нормы общего характера, применимые к правоотношениям как с иностранным элементом, так и без него;
апыт cFjj-стсжх лили, ***** -•» ~—— —---т
2) внутренние материально-правовые нормы, регулирующие отношения с иностранным элементом. Эти нормы предназначены специально для регулирования отношении * между народного фактического состава», когда непригодны
34 Международное частное
нормы общего характера. Источниками таких норм я! ются, например, законы об иностранных инвестиц|
3) материально-правовые нормы, регулирующие i шения с иностранным элементом и содержащиеся в »| дународных договорах (двусторонних или многосто] них) — унифицированные материально-правовые HOI
2. Унифицированные нормы в МЧП. Виды унифицированных норм
Содержащиеся в международных договорах нормы па чили наименование унифицированных (от лат. uni «один + fасеге «делать» — т.е. единообразных) норм.
Государства заключают такие договоры не только по воду материально-правовых норм.
Унифицированные нормы в МЧП, исходя из их предме должны быть разделены на три большие группы:
1) унифицированные материальные нормы;
2) унифицированные процессуальные нормы;
3) унифицированные Коллизионные нормы.
Первые единообразно определяют права и обязанно участников гражданских, семейных и трудовых отноше! с иностранным элементом.
Вторые устанавливают единые правила для разбирате, ства гражданско-правовых споров с иностранным элемент в органах суда и внешнеторгового арбитража.
Третьи одинаково для всех участников определяют, пр какого государства должно быть применено к соответств щему правоотношению.
По своим задачам процесс создания унифицированн норм — унификация — может быть универсальным, предназначаться для всех стран мира, или же носить более кий, региональный, характер, т.е. иметь в виду взаимоот шения граждан и юридических лиц определенной труп стран, например, Латинской Америки.
Существуют различные формы унификации МЧП.
1. Основной правовой формой унификации МЧП яв. ется заключение упомянутых международных договор Так, Договор ЕЭС 1957 г. содержит унифицирован нормы, запрещающие недобросовестную конкурен в сообществах (ст.ст. 85, 86).
35
понятия международного частного про во________
2. Возможна и другая правовая форма унификации: янятие рядом государств так называемых примерных I или иных рекомендаций, выработанных специаль-
о созданными для этого органами или же в порядке заключения международного договора. Такой путь используется, например, скандинавскими странами, входящими в Северный Совет, который дает рекомендации по вопросам сотрудничества данных стран, в том числе в области правовой унификации. В дальнейшем рекомендации воспринимаются актами внутреннего законодательства.
3. Унификация норм МЧП может достигаться также посредством применения международных торговых обычаев, которые в отдельных сферах международного общения получили широкое признание и использование. Мы уже упоминали Йорк-Антверпенские правила об обей аварии 1949 года и Правила «Инкотермс» в последней ре-кции 1990 года.
Вот еще один пример международных торговых обычаев. В связи с большим разнообразием обычаев, регулирую-их в разных странах аккредитивную форму расчетов, еждународная торговая палата в 1974 году опубликовала Унифицированные правила и обычаи для документарных скредитивов», которые были приняты банками многих ран, в том числе СССР. (Ныне они признаны Украиной). Унифицированные правила распространяются на все до-щентарные аккредитивы и являются обязательными для ех сторон, если нет прямо выраженного упоминания об об-тном.
4. Наконец, созданию единого правового режима способствуют рекомендуемые международными организациями, национальными торговыми палатами, промышленными и торговыми ассоциациями примерные договоры и общие условия, которые отражают оправдавшую себя внешнеторговую практику.
Формы унификации тесно связаны с правовой природой ифицированных норм.
По юридико-техническим признакам унифицированные °рмы однородны с соответствующими нормами материаль-ог« и процессуального национального права и используют «алогичные правовые понятия и юридические конструкции. Однако унифицированные нормы после трансформации включения в состав внутреннего права сохраняют в нем пРеделенную обособленность и автономию: их толкование
36
Международное частное
нах.
и применение не может осуществляться посредством об ния к правовым концепциям той системы права, в pi, КПТГ.ПГ.Й r,^r, действуют, поскольку это привело бы к pai В1г«"ч унифицированных норм в отдельных шые нормы подлежат толкованию ствин с договоренностью их созда внимание в некоторых междунаро, соглашениях. Так, в Конвенции ООН о договорах междун ной купли-продажи товаров 1980 г. указывается, что толковании настоящей Конвенции надлежит учитыва1 международный характер и необходимость содействоват стижению единообразия в ее применении...» (п.1 ст.7). Кроме этого, в процессе международно-правовой униф| ции могут создаваться новые нормы и даже новые
институты, неизвестные национальному праву. Напри используемые во внешней торговле соглашения о специ зации и кооперировании во внутреннем праве стран СН п
применяются.
По правовой силе унифицированные материальные нор как и нормы внутреннего права, могут быть обязательны л
Норм Транспортных КОНВеН!
т?а^»ч п —~г"-™ *1«чи-иыу1лы.х, конвенп
Например, Варшавская конвенция 1929 года (с последу!-- ~ -г___~-__- -г- -г———-
ми изменениями) для унификации некоторых правил, каЖши элементами которых являются:
"W«*. подчиняет,
ции и
t отношении юрис^ и предусматривает недействит< ность любого соглашения сторон об изменении вопросам.
НОРМ по э
|
К диспозитивным нормам, т.е. нормам, допускают соглашение сторон об отходе от предписаний унифициро^ ной нормы, относится, например, большинство норм Кон! ции ООН о договорах международной купли-продажи товя| 1980 года. Так, в п. 2 ст. 9 этой Конвенции говорится:*.. отсутствии договоренности об ином считается, что стор< подразумевали применение к их договору или его закл нию обычая, о котором они знали или должны были з и который в международной торговле широко известен i стоянно соблюдается сторонами в договорах данного рода ответствующей области торговли» (выделено мною —А Процессуальные унифицированные нормы включают го диапозитивных норм о внешнеторговом арбитраже.
понятия международного частного права 37
коллизионной нормы в МЧП
Десмотря на развитие процесса унификации и большое нообразие созданных унифицированных норм, некоторые асти МЧП пока еще слабо затронуты этим процессом..гда остается поле для пробелов, возникают новые вопро-и они могут разрешаться только путем обращения к пра-дам национального права, определяемого при помощи так зываемых коллизионных норм (конфликтных норм, «развинчивающих» норм, норм применения права; немецкий еный Л-Раапе пишет, что «наилучшим обозначением, воз-ijKHO, были бы: «правила привязки» *). Напомним, что коллизионная норма — это норма, опре-[, право какого государства должно быть применено
оответствующему правоотношению.
Коллизионные нормы противопоставляют материаль-
Ьм. Последние,
применяются в данном споре, решают
:ор между участниками процесса по существу, коллизион-|ie же нормы не решают спора по существу, а лишь указы-.ют на тот из коллидирующих законов, который подлежит
Лименению.
Коллизионная норма по содержанию существенно отлича-(ся от традиционных норм гражданского права*, структур-
(условия применения),
правило поведения), санкция (мера государственного принуждения).
В отличие от этого коллизионная норма включает два Груктурных элемента**, которые принято именовать: «объемом» и «привязкой».
Раапе Л. Международное частное право.— М.: Иностр. лит., 1960.—
Это не устраняет сложность толкования коллизионной нормы. Л. Раапе шет: «Насколько близко соприкасаются друг с другом коллизионные и ма-!Риальные нормы, видно хотя бы из того, что по поводу некоторых правил
спор, относятся ли они к материальным или же к коллизионным нор-t (Там же.— С. 16).
Особенности строения коллизионной нормы не следует абсолютизиро-_ В литературе по МЧП отмечалось, что двучленное строение коллизион-'и нормы уподобляется общей структуре реальных правовых норм (гипотеза Диспозиция или гипотеза и санкция). Логическая же коллизионная норма ••имеет трехчленную структуру. Ее третий элемент — санкция — лежит рФере гражданского права» (Международное частное право / Под ред. проф. л- Дмитриевой.— М.: Юрист, 1993.— С. 50-51.
38
Международное частное
яонятимеждунарсднвго частного ира»а_
39
Объемом коллизионной нормы называется содерг еся в ней указание тех отношений, на которые норма pa(j страняется.
Привязкой коллизионной нормы (иногда еще«форь прикрепления») именуется указание на правовую сие (национальное законодательство), подлежащую примене к данному виду отношений. Например, ч. 1 ст. 5693 ГК У ины устанавливает: «Право собственности на вещь onj ляется по закону страны, где эта вещь находится». В коллизионной норме слова «право собственности на ве обозначают объем, а «по закону страны, где эта вещь нахс ся»,— привязку коллизионной нормы.
4. f ипы коллизионных привязок
При всем разнообразии коллизионных норм раз, стран их можно классифицировать по определенным ти! привязок:
1. Личный закон (lex personalis)
Эта коллизионная привязка известна в двух видах:
а) национальный закон, или закон гражданства
patriae), т.е. закон страны, к которой данное лицо при лежит по своему гражданству;
б) закон местожительства (lex domicilii), т.е. з государства, на территории которого данное лицо счит ся имеющим «оседлость».
Понятие «оседлости» — общее для всех правовых сис( но они разными путями определяют место, которое еле, рассматривать как место оседлости. Так, по английскому ву каждый человек может иметь неограниченное колич резиденций, но имеет один домицилий.
Иными словами, в англосаксонской системе общего п домицилий рассматривается как эквивалент понятия по янного дома данного лица. «Под домицилием, — сказал Л| Крэнуорт в 1858 году,— мы понимаем домашний очаг, по янный дом, и если вам непонятно, что такое ваш постоян: дом, то я боюсь, что вам не помогут никакие иллюстрации имствованные у иностранных авторов» 1.
1 Чешир Дж., Норт П. Международное частное право.— М-: Прогресс, IS С.191.
Средством предотвратить отсутствие домицилия являет-
омицидий по происхождению (domicile of origin), проти-
j оставляемый домицилию по выбору (domicile of choice).
• ачестве первого домицилия человек приобретает тот доми-
чий, который на момент рождения этого человека имел его
>ц, например, шотландский домицилий, даже если данное
jo родилось в Берлине, где его отец был в то время банков-
[М служащим.
