WWW.DISUS.RU

БЕСПЛАТНАЯ НАУЧНАЯ ЭЛЕКТРОННАЯ БИБЛИОТЕКА

 

Pages:     || 2 | 3 | 4 | 5 |   ...   | 11 |
-- [ Страница 1 ] --

НАЛОГИ И ПРАВО

Учебное пособие

ЧАСТЬ 2

2006

ВАСИЛЬЕВ О.Л., ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ХОЗЯЙСТВЕННОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ В РОССИИ. 5

ГЛАВА 1: СИСТЕМА ДЕЙСТВУЮЩЕГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА В РФ. 5

§ 1. Общие понятия. 5

§ 2. Система нормативных правовых актов в России. 6

§ 3. Публикация и порядок вступления в силу нормативных правовых актов. 9

§ 4. Принципы действия нормативных правовых актов. 9

Тесты: 11

Задачи: 14

ГЛАВА 2: СИСТЕМА НОРМАТИВНЫХ ПРАВОВЫХ АКТОВ, РЕГУЛИРУЮЩИХ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКУЮ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ. 17

§ 1. Общие понятия предпринимательского права. 17

§ 2. Нормативные правовые акты, регулирующие отдельные направления предпринимательской деятельности. 20

§ 3. Государственная поддержка предпринимательства. 21

§ 4.  Нормативные правовые акты по защите предпринимательства. 22

Тесты: 23

Задачи: 25

ГЛАВА 3: ЮРИДИЧЕСКИЕ ЛИЦА. 28

§ 1. Общие вопросы теории юридических лиц. 28

§ 2. Организационно-правовые формы юридических лиц. 29

§ 3. Порядок создания юридического лица. 30

§ 4. Реорганизация юридического лица. 32

§ 5. Ликвидация юридического лица. 34

§ 6. Филиалы и представительства. 34

§ 7. Организации, которым предоставляется особый статус в соответствии с международными договорами. 35

Тесты: 36

Задачи: 38

ГЛАВА 4: ОРГАНИЗАЦИОННЫЕ И ПРАВОВЫЕ ФОРМЫ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ. 41

§ 1. Общие вопросы. 41

§ 2. Индивидуально-частное предпринимательство. 42

§ 3. Крестьянское (фермерское) хозяйство. 43

§ 4. Коммерческие организации. 44

§ 5. Некоммерческие организации. 47

§ 6. Особый правовой статус некоторых организаций. 50

Тесты: 52

Задачи: 55

ГЛАВА 5: АКЦИОНЕРНЫЕ ОБЩЕСТВА. 58

§ 1. Основные положения об акционерных обществах. 58

§ 2. Типы акционерных обществ. 59

§ 3. Уставный капитал и ценные бумаги акционерного общества. 60

§ 4. Управление в акционерном обществе. 64

§ 5. Иные интересные вопросы деятельности АО. 68

Тесты: 71

Задачи: 73

ГЛАВА 6: ПРАВО СОБСТВЕННОСТИ И ИНЫЕ ВЕЩНЫЕ ПРАВА. 77

§ 1. Понятие вещных прав. 78

§ 2. Право собственности. 79

§ 3. Иные вещные права. 84

§ 4. Защита вещных прав. 86

§ 5. Прекращение права собственности. 87

Тесты: 89

Задачи: 91

ГЛАВА 7: ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ ОБ ОБЯЗАТЕЛЬСТВАХ. 94

§ 1. Понятие и стороны обязательства. 94

§ 2. Исполнение обязательств. 96

§ 3. Обеспечение исполнения обязательств. 98

§ 4. Перемена лиц в обязательстве. 101

§ 5. Ответственность за нарушение обязательств. 103

§ 6. Прекращение обязательств. 104

Тесты: 108

Задачи: 110

ГЛАВА 8: ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ О ДОГОВОРАХ И СПЕЦИАЛЬНЫЕ ВИДЫ ДОГОВОРОВ, ИСПОЛЬЗУЕМЫХ В ХОЗЯЙСТВЕННОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ. 113

§1. Общие положения о договоре. 113

§ 2. Конкретные виды договоров. 123

§ 3. Договоры, заключаемые на бирже 135

Тесты: 136

Задачи: 139

ГЛАВА 9: ИСКОВАЯ ДАВНОСТЬ. 141

§ 1. Понятие исковой давности. 141

§ 2. Сроки исковой давности. 142

§ 3. Порядок исчисления срока исковой давности. 143

Тесты: 147

Задачи: 149

ГЛАВА 10: ВВЕДЕНИЕ В АРБИТРАЖНОЕ СУДОПРОИЗВОДСТВО. 151

§ 1. Судебная система РФ. 151

§ 2. Принципы правосудия. 153

§ 3. Обращение в арбитражный суд. 154

§ 4. Проверка судебного решения. 160

§ 5. Исполнение решения. 164

§ 6. Иностранный элемент. 164

Тесты: 166

Задачи: 168

ГЛАВА 11: БАНКРОТСТВО. 170

§ 1. Общие положения о банкротстве. 170

§ 2. Лица, возбуждающие процесс банкротства. 171

§ 3. Процедуры банкротства. 173

Тесты: 188

Задачи: 190

ГЛАВА 12: ВВЕДЕНИЕ В ТРУДОВОЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО. 193

§ 1. Общие положения трудового законодательства. 193

§ 2. Трудовой договор. 194

§ 3. Иные важные вопросы трудового законодательства. 205

Тесты: 208

Задачи: 210

ГЛАВА 13: ГОСУДАРСТВЕННЫЙ КОНТРОЛЬ. 212

§ 1. Общие вопросы государственного контроля и его виды. 212

§ 2. Административный контроль. 213

§ 3 Финансовый контроль. 214

§ 4. Контроль за операциями с иностранной валютой и экспортно-импортными операциями. 216

§ 5. Налоговый контроль. 219

§ 6. Контроль посредством сертификации. 221

§ 7. Контроль, осуществляемый противопожарной службой. 222

§ 8. Контроль со стороны санитарно-эпидемиологической службы. 223

§ 9. Прокурорский надзор. 224

Тесты: 226

ГЛАВА 14: ГОСУДАРСТВЕННОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ АУДИТА И БУХГАЛТЕРСКОГО УЧЕТА. 231

§ 1. Принципы и методы правового регулирования аудита и бухгалтерского учета. 231

§ 2. Правовое регулирование бухгалтерского учета. 234

§ 3. Правовое регулирование аудита. 235

Тесты: 239

Задачи: 242

ГЛАВА 15: ЮРИДИЧЕСКАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ БУХГАЛТЕРА И АУДИТОРА. 246

§ 1. Общие понятия. 246

§ 2. Уголовная ответственность. 247

§ 3. Административная ответственность аудитора и бухгалтера. 249

§ 4. Гражданско-правовая ответственность аудиторов и бухгалтеров. 250

§ 5. Дисциплинарная ответственность аудиторов и бухгалтеров. 253

§ 6. Защита прав и интересов аудиторов и бухгалтеров. 254

Тесты. 255

Задачи. 258

ВАСИЛЬЕВ О.Л., ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ХОЗЯЙСТВЕННОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ В РОССИИ.

ГЛАВА 1: СИСТЕМА ДЕЙСТВУЮЩЕГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА В РФ.

§ 1. Общие понятия.

Как часто в предпринимательской деятельности приходится слышать словосочетание «действующее законодательство». Но что конкретно под ним скрывается, как его правильно понимать – вот вопросы, которые не могут не волновать специалиста-практика, постоянно имеющего дело с нормами права. Прежде, чем давать определение упомянутого словосочетания, ответим на вопрос, равноценны ли понятия «правовые акты» и «право». Дело в том, что понятие «право» гораздо шире, поскольку представляет собой всю систему норм поведения (т.е. систему правил, писанных и неписанных — обычай, принцип, так сказать, дух, которые регулируют различные сферы нашей жизни (внутригосударственные, внешнегосударственные, личные (семейные, трудовые), имущественные и т.п.), соблюдение которых обеспечено принудительной силой государства. А «правовые акты» -- это лишь одна из форм существования норм права, наряду, например, с обычаями, судебными прецедентами или неписаными законами. Хотя имеются и суждения, что право не может выходить за рамки системы правовых актов и существует лишь благодаря последним, как единственной форме ее существования. Практику же можно придерживаться как той, так и другой точки зрения, поскольку для его конкретной деятельности истина в данном вопросе не столь уж и важна. Единственное, что довольно просто осознать, то, что если право делится на отрасли, под которыми понимают систему норм, регулирующих какую-то из общественных сфер — государственное (конституционное) право, международное право, уголовное право, административное право, семейное право, трудовое право, гражданское право, финансово-бюджетное право, налоговое право, коммерческое право, то и правовые акты делятся по тем же отраслям.

Система правовых актов состоит, во-первых, из нормативных правовых актов, т.е. актов, содержащих обязательные правила поведения (нормы права), рассчитанных на неоднократное применение, и распространяющих свое действие на неопределенный круг лиц, и, во-вторых, из индивидуальных правовых актов, т.е. актов, касающихся конкретных лиц и/или рассчитанных на однократное применение (см. Постановление Пленума ВС РФ № 5 от 1993года – ныне не действующее, но не утратившее свое теоретическое значение, как официальный авторитетный акт, содержащий вышеназванные определения).

В свою очередь нормативные правовые акты делятся на законы и подзаконные акты. К последним относятся Указы Президента РФ, Постановления Правительства РФ, Акты Министерств и ведомств (напр., известные всем ПБУ, утвержденные Приказами Минфина РФ…[1] ).

Кроме того, для практика в сфере бухгалтерского учета и аудита интереснее другое – как соотносятся понятия «законодательство» и «закон», ведь и тем и другим довольно часто оперирует законодатель? Обратимся к известным российским кодексам Гражданскому (далее – ГК РФ), Налоговому (далее – НК РФ) и Трудовому (далее – ТрК РФ[2] ).

Так, в ст.3 ГК РФ, которая называется «Гражданское законодательство и иные акты, содержащие нормы гражданского права», говорится, в частности, что гражданское законодательство состоит из ГК РФ и принятых в соответствии с ним иных федеральных законов, регулирующих имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения. Нормы гражданского права могут содержаться в указах Президента РФ и постановлениях Правительства РФ, которые в ГК именуются иными правовыми актами. Таким образом, ГК РФ понимает под законодательством исключительно федеральные законы.

Согласно ст.1 НК РФ, законодательство РФ о налогах и сборах состоит из НК РФ и принятых в соответствии с ним федеральных законов о налогах и сборах. Законодательство субъектов РФ о налогах и сборах состоит из законов о налогах и сборах субъектов РФ, принятых в соответствии с НК РФ. Нормативные правовые акты органов муниципальных образований о местных налогах и сборах принимаются представительными органами муниципальных образований в соответствии с НК РФ. Далее говорится, что указанные законы и другие нормативные правовые акты именуются в тексте НК РФ "законодательство о налогах и сборах". А в ст.4 НК РФ сказано, что нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов РФ, исполнительных органов местного самоуправления о налогах и сборах не могут изменять или дополнять законодательство о налогах и сборах. Следовательно, под налоговым законодательством понимаются законы и, по всей видимости, Указы Президента РФ, поскольку они не названы в ст.4 НК РФ, т.е. по НК РФ законодательство есть более широкое понятие, чем по ГК РФ.

Что касается понятия «законодательство» в ТрК РФ, то в его ст.5, именуемой «Трудовое законодательство и иные нормативные правовые акты, содержащие нормы трудового права» говорится, что регулирование трудовых отношений и иных непосредственно связанных с ними отношений в соответствии с Конституцией РФ, федеральными конституционными законами осуществляется трудовым законодательством (включая законодательство об охране труда) и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права. К таковым относятся ТрК РФ, иные федеральные законы, указы Президента РФ, постановления Правительства РФ и нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти; конституции (уставы), законы и иные нормативные правовые акты субъектов РФ, акты органов местного самоуправления и локальные нормативные акты, содержащие нормы трудового права. Как видим, в ТрК РФ также разделяются понятия «законодательство», «законы» и «нормативные правовые акты».

Итак, поскольку эти три основных для хозяйственной деятельности Кодекса под законодательством все же понимают именно законы, в т.ч. законы субъектов РФ, а не все нормативные правовые акты (помимо законов это и подзаконные нормативные правовые акты: Указы Президента РФ, Постановления Правительства РФ, Акты министерств и ведомств и т.п.), то и мы в дальнейшем будем придерживаться такой же градации в употреблении данных терминов.

§ 2. Система нормативных правовых актов в России.

Для практика необходимо понимать, что законодательство и вообще все нормативные правовые акты составляют целостную систему, то есть они не разрозненны в некой совокупности, а расположены в определенном иерархичном порядке, имеющем глубокий смысл (например, благодаря этому разрешаются правовые коллизии, о чем будет рассказано ниже).

К сожалению, никакого специального закона «О правовых актах в РФ», устанавливающего и разъясняющего систему правовых актов, на сегодняшний день не существует. Единственным спасением для нас в такой ситуации является Конституция РФ, к которой мы и обратимся.

Согласно ст.15 Конституции РФ, Конституция РФ имеет высшую юридическую силу, прямое действие и применяется на всей территории России, следовательно, законы и иные правовые акты, принимаемые в России, не должны противоречить Конституции РФ. Далее в ней подчеркивается, что общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры России являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором России установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора.

Далее, но уже в ст.76 Конституции РФ, сказано, что по предметам ведения России принимаются федеральные конституционные законы и федеральные законы, имеющие прямое действие на всей территории Российской Федерации. По предметам совместного ведения России и ее субъектов издаются федеральные законы и принимаемые в соответствии с ними законы и иные нормативные правовые акты субъектов Российской Федерации. Однако в любом случае федеральные законы не могут противоречить федеральным конституционным законам. Вне пределов ведения России, совместного ведения Российской Федерации и ее субъектов республики, края, области, города федерального значения, автономная область и автономные округа осуществляют собственное правовое регулирование, включая принятие законов и иных нормативных правовых актов. Законы и иные нормативные правовые акты субъектов Российской Федерации не могут противоречить федеральным законам, принятым по вопросам ведения РФ и совместного ведения. В случае противоречия между федеральным законом и иным актом, изданным в Российской Федерации, действует федеральный закон.

В случае противоречия между федеральным законом и нормативным правовым актом субъекта Российской Федерации, изданным по вопросам ведения субъектов РФ, действует нормативный правовой акт субъекта Российской Федерации.

Статьи 90 и 115 Конституции РФ говорят и о подзаконных актах. Так, согласно первой из них Президент РФ издает указы и распоряжения, которые, во-первых, обязательны для исполнения на всей территории России и, во-вторых, не должны противоречить Конституции России и федеральным законам. Согласно же ст.115 Конституции РФ на основании и во исполнение Конституции РФ, федеральных законов, нормативных указов Президента РФ Правительство РФ издает постановления и распоряжения, обеспечивает их исполнение, которые хотя и обязательны к исполнению в России, но в случае их противоречия Конституции РФ, федеральным законам и указам Президента РФ могут быть отменены Президентом РФ.

Несколько особнячком стоят в этой системе Решения Конституционного суда РФ, но поскольку, согласно ст.125 Конституции РФ и Закону РФ «О Конституционном суде в РФ» решения этого суда могут изменять и отменять нормы даже федеральных конституционных законов, не говоря уже об обычных федеральных законах, они имеют очень большое значение и могут быть расположены в нашей иерархии нормативных правовых актов после международных договоров и норм.

Что же касается Решений Верховного Суда РФ (далее – ВС РФ) и Высшего Арбитражного суда РФ (далее – ВАС РФ), то о них необходимо сказать отдельно.

Согласно ст.126 Конституции РФ ВС РФ является высшим судебным органом по гражданским, уголовным, административным и иным делам, подсудным судам общей юрисдикции, осуществляет в предусмотренных федеральным законом процессуальных формах судебный надзор за их деятельностью и дает разъяснения по вопросам судебной практики. А согласно ст.127 Конституции РФ, ВАС РФ является высшим судебным органом по разрешению экономических споров и иных дел, рассматриваемых арбитражными судами, осуществляет в предусмотренных федеральным законом процессуальных формах судебный надзор за их деятельностью и дает разъяснения по вопросам судебной практики. В связи с этим очень интересны для нас Разъяснения Пленумов ВС РФ и ВАС РФ, поскольку они обязательны для судов, и мы можем, ориентируясь на них, определять судьбу возможного спора в суде (в частности оценивая перспективы судебного поединка с налоговыми органами важно изучить Постановление Пленума ВАС РФ от 28.02.2001 N 5 "О некоторых вопросах применения части первой Налогового Кодекса Российской Федерации" и др.)

И лишь подсознательно-психологический интерес могут представлять для нас решения ВС РФ и ВАС РФ по конкретным делам, дошедшим до их рассмотрения по судебной инстанционной лестнице. Они не являются для судов обязательными, но психологически влияют на решение судей, поскольку судьям не очень-то приятно, когда их решение по конкретному делу отменяет вышестоящая инстанция.

Имеются также информационные письма ВС РФ и ВАС РФ, которые сообщают всем нам, что по тем или иным вопросам так-то складывается судебная практика (например, Информационное Письмо Президиума ВАС РФ от 22.12.2005 N 98 «Обзор практики разрешения арбитражными судами дел, связанных с применением отдельных положений Главы 25 Налогового Кодекса Российской Федерации».

Итак, все действующие в России нормативные правовые акты в соответствии с их иерархией схематично можно представить следующим образом:

§ 3. Публикация и порядок вступления в силу нормативных правовых актов.

Согласно ст.3 Федерального закона от 14 июня 1994г. № 5-ФЗ "О порядке опубликования и вступления в силу федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов палат Федерального Собрания", федеральные конституционные законы, федеральные законы подлежат официальному опубликованию в течение семи дней после дня их подписания Президентом РФ. При этом, в соответствии со ст.4 этого закона официальным опубликованием федерального конституционного закона, федерального закона считается первая публикация его полного текста в "Парламентской газете", "Российской газете" или "Собрании законодательства Российской Федерации". Это очень важно, поскольку на основании ст.6 данного закона упомянутые здесь акты вступают в силу одновременно на всей территории России по истечении десяти дней после дня их официального опубликования, если самими законами или актами палат не установлен другой порядок вступления их в силу.

Что же касается иных нормативных правовых актов, то здесь ситуация диаметрально противоположная предыдущей. Так, в соответствии с п.2 Указа Президента РФ от 23 мая 1996 года № 763 «О порядке опубликования и вступления в силу актов Президента Российской Федерации, Правительства Российской Федерации и нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти» (в ред. Указов Президента РФ от 16.05.1997 № 490, от 13.08.1998 N 963, от 28.06.2005 N 736), акты Президента РФ и акты Правительства РФ подлежат официальному опубликованию в "Российской газете" и Собрании законодательства Российской Федерации в течение десяти дней после дня их подписания. Акты Президента РФ, имеющие нормативный характер, вступают в силу одновременно на всей территории России по истечении семи дней после дня их первого официального опубликования, а иные его акты, в том числе акты, содержащие сведения, составляющие государственную тайну, или сведения конфиденциального характера, вступают в силу со дня их подписания. Акты же Правительства РФ, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, устанавливающие правовой статус федеральных органов исполнительной власти, а также организаций, вступают в силу одновременно на всей территории Российской Федерации по истечении семи дней после дня их первого официального опубликования, а иные, в том числе акты, содержащие сведения, составляющие государственную тайну, или сведения конфиденциального характера, вступают в силу со дня их подписания. При этом, согласно п.7 этого Указа, в актах Президента РФ и актах Правительства РФ может быть установлен другой порядок вступления их в силу.

Кроме того, необходимо иметь в виду, что нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, устанавливающие правовой статус организаций или имеющие межведомственный характер проходят обязательную государственную регистрацию в Министерстве юстиции Российской Федерации, без чего они не приобретают юридическую силу. Порядок же вступления в силу актов министерств и ведомств ближе к порядку вступления в силу законов, нежели указов Президента РФ и Правительства РФ. Так, согласно ст.12 рассматриваемого указа, нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти вступают в силу одновременно на всей территории России по истечении десяти дней после дня их официального опубликования, если самими актами не установлен другой порядок вступления их в силу.

§ 4. Принципы действия нормативных правовых актов.

Отраслей, к сожалению, становится все больше. Нас же сегодня может интересовать лишь право, с которым мы сталкиваемся в нашей ежедневной профессиональной жизни: гражданское, налоговое, иногда процессуальное. В связи с этим у нас, как бухгалтеров и аудиторов, всегда возникают проблемы использования (или в бытовом смысле применения) норм этих отраслей права — нормативных актов множество и они в подавляющем большинстве своем непонятны. Как же мы должны применять это бесчисленное количество непонятных, запутанных и противоречивых норм. Чтобы разрешить эту неприятность мы постоянно должны представлять себе, что это — не просто некая совокупность нормативных актов, а система, в которой каждый нормативный акт по своей юридической силе занимает определенное место и тесно связан с иными актами. Зная же систему актов, мы можем справиться с таким видом правовых затруднений, как правовая коллизия (когда нам нужно выбрать одну из нескольких противоречащих друг другу норм). В данном случае можно используем принцип правовой иерархии, который заключается в том, что когда нормативный акт одного уровня противоречит нормативному акту другого уровня, мы должны применять тот акт, который имеет большую юридическую силу (вспоминаем нашу схему). Если же имеет место противоречие норм нормативных актов одного и того же уровня, то способы разрешения этого вида правовой коллизии таковы:

1) в самом законодательстве говорится о приоритете того или иного закона (например, ГК РФ, НК РФ и проч.);

2) более поздняя норма отменяет действие нормы более ранней;

3) более специальная норма отменяет действие более общей нормы.

Эти правила могут использоваться и при противоречии норм внутри одного нормативного акта.

Однако на практике чаще всего приходится сталкиваться с таким видом правового затруднения, как толкование нормы. Это случается тогда, когда мы не можем понять, о чем хотел сказать законодатель. Толкование нормы как раз и есть выявление воли законодателя, для чего существует несколько способов:

а) буквальный способ толкования, когда опираются исключительно на то, что написано, а не на то, что могло подразумеваться;

б) грамматический способ толкования, когда смысл нормы понимается благодаря грамматическому анализу текста нормы (как стоят запятые, каково окончание слова и т.п.);

в) смысловой способ толкования применяется тогда, когда важны не слова, которые оформляют мысль законодателя, а содержание самой мысли;

г) системный способ толкования в системе права применяется тогда, когда норма закона явно противоречит закону в целом, т.е. его духу, всей системе закона или даже отрасли права, принципам и, может быть всему законодательству государства.

Следующий вид правового затруднения — действие правового акта во времени. Бывает, что нет противоречий, нет непонимания, но не известно на что распространяется новый акт. Для этого существуют следующие этапы:

1) определение момента вступления акта в силу:

а) с момента, указанного в самом акте;

б) с момента, его официального опубликования;

в) по истечении стольких-то дней с момента официального опубликования;

г) по наступлении определенной даты.

2) определение наличия обратной силы действия закона. В данном случае об этом прямо говориться в нормах о введении того или иного правового акта в действие. Если же такой подсказки нет, то по общему правилу, нормы, ухудшающие положение субъекта распространяется лишь на будущие правоотношения этого субъекта (напр., ст.54 Конституции РФ), а улучшающие – могут быть распространены и на правоотношения, которые уже к этому моменту возникли.

Пятое правовое затруднение это действие закона при наличии пробела в нем. Бывает в законе нет противоречия, нет затруднений в определении его действия, все понятно с содержанием его норм, однако какой-то вопрос законодателем обойден стороной. В данном случае можно либо попытаться применить иную, похожую норму закона (этого или иного) – это, так называемая аналогия закона, или применить общие начала и смысл законодательства – это уже аналогия права.

Теперь мы вооружены в вопросах системы действующего в нашей стране права и можем испытать свои силы в решении тестов и задач.

Тесты:

1. При наличии противоречивых норм в различных нормативных актах (названных ниже) бухгалтер и аудитор должны применять:

а) Закон, а не Инструкцию;

б) Инструкцию, а не Закон;

в) Письмо ФНС, а не Приказ Минфина РФ.

2. Согласно ст.3 Федерального закона от 14 июня 1994г. № 5-ФЗ "О порядке опубликования и вступления в силу федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов палат Федерального Собрания", федеральные конституционные законы, федеральные законы подлежат официальному опубликованию в течение:

а) пяти дней после дня их подписания Президентом РФ;

б) семи дней после дня их подписания Президентом РФ;

в) десяти дней после дня их подписания Президентом РФ.

3. Согласно Федеральному закону от 14 июня 1994г. № 5-ФЗ "О порядке опубликования и вступления в силу федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов палат Федерального Собрания", федеральные законы вступают в силу:

а) со дня их опубликования в любом средстве массовой информации;

б) по истечении десяти дней после дня их официального опубликования в "Российской газете" или "Собрании законодательства Российской Федерации", если самими законами не установлен другой порядок вступления их в силу;

в) только с даты, указанной в самом принятом законе.

4. В соответствии с п.2 Указа Президента РФ от 23 мая 1996 года № 763 «О порядке опубликования и вступления в силу актов Президента Российской Федерации, Правительства Российской Федерации и нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти» (в ред. Указов Президента РФ от 16.05.1997 № 490, от 13.08.1998 N 963, от 28.06.2005 N 736), акты Президента РФ и акты Правительства РФ подлежат официальному опубликованию в течение:

а) пяти дней после дня их подписания;

б) семи дней после дня их подписания;

в) десяти дней после дня их подписания.

5. Согласно Указу Президента РФ от 23 мая 1996г. № 763 “О порядке опубликования и вступления в силу актов Президента Российской Федерации, Правительства Российской Федерации и нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти”, нормативные акты Президента Российской Федерации и акты Правительства Российской Федерации вступают в силу:

а) только по истечении семи дней после дня их первого официального опубликования в "Российской газете" или в Собрании законодательства Российской Федерации, если в этих нормативных актах не установлен другой порядок вступления их в силу;

б) только с даты, указанной в самих принятых нормативных актах;

в) со дня их опубликования в любом средстве массовой информации.

6. Согласно Указу Президента РФ от 23 мая 1996г. № 763 “О порядке опубликования и вступления в силу актов Президента Российской Федерации, Правительства Российской Федерации и нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти, государственной регистрации в Министерстве юстиции для придания им юридической силы подлежат:

а) любые нормативные акты;

б) только нормативные акты министерств и ведомств;

в) только нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, устанавливающие правовой статус организаций или имеющие межведомственный характер.

7. Согласно Указу Президента РФ от 23 мая 1996г. № 763 “О порядке опубликования и вступления в силу актов Президента Российской Федерации, Правительства Российской Федерации и нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти”, нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти вступают в силу:

а) только с даты, указанной в самих принятых актах;

б) со дня их опубликования;

в) только по истечении десяти дней после дня их официального опубликования, если самими актами не установлен другой порядок вступления их в силу.

8. Гражданский кодекс РФ, Налоговый кодекс РФ и иные кодексы относятся:

а) к федеральным законам;

б) к кодексам, но не к федеральным законам;

в) к федеральным конституционным законам.

9. Согласно Правилам подготовки нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти и их государственной регистрации, утвержденным постановлением Правительства РФ от 13 августа 1997 г. N 1009, нормативные правовые акты издаются федеральными органами исполнительной власти в виде:

а) постановлений, приказов, распоряжений, правил, инструкций, положений, писем и телеграмм;

б) писем и телеграмм;

в) постановлений, приказов, распоряжений, правил, инструкций и положений.

10. Система правовых актов состоит из:

а) нормативных правовых актов и индивидуальных правовых актов;

б) индивидуальных правовых актов и коллективных правовых актов;

в) правовых актов и не правовых актов.

11. По ГК РФ, НК РФ и ТрК РФ под законодательством понимаются:

а) только законы;

б) только законы и подзаконные акты;

в) все действующие в государстве нормативные правовые акты.

12. На сегодняшний день специальный закон «О правовых актах в РФ»:

а) принят и действует;

б) не принят;

в) принят, но пока не вступил в силу.

13. Нормативные правовые акты делятся на:

а) на законы и инструкции;

б) на законы и подзаконные акты;

в) на законы и указы Президента РФ.

14. Согласно ст.15 Конституции РФ в России высшую юридическую силу имеет:

а) международное законодательство, ратифицированное Россией;

б) Конституция РФ;

в) Указ Президента РФ.

15. Согласно же ст.115 Конституции РФ, если Постановление Правительства РФ противоречит Указу Президента РФ, то действует:

а) Указ Президента РФ;

б) Постановление Правительства РФ;

в) Указ Президента РФ, но лишь в случае одобрения его Конституционным судом РФ.

16. Согласно ст.125 Конституции РФ и Закону РФ «О Конституционном суде в РФ» решения этого суда:

а) могут изменять и отменять нормы федеральных законов, в т.ч. федеральных конституционных законов;

б) могут изменять и отменять только нормы федеральных законов;

в) могут изменять и отменять нормы только федеральных конституционных законов.

17. Разъяснения Пленумов ВС РФ и ВАС РФ носят:

а) рекомендательный характер для судов;

б) информативный характер для судов;

в) обязательный характер для судов.

18. Принцип правовой иерархии заключается в том, что когда нормативный акт одного уровня противоречит нормативному акту другого уровня, мы должны применять тот акт, который:

а) имеет большую юридическую силу;

б) одобрен Президентом РФ;

в) принят позже.

19. В силу принципа обратного действия закона, то по общему правилу, нормы, ухудшающие положение субъекта распространяется:

а) лишь на будущие правоотношения этого субъекта;

б) лишь на уже возникшие правоотношения субъекта;

в) как на будущие, так и на возникшие правоотношения субъекта.

20. Если в нормативном правовом акте имеется пробел, то можно использовать принцип:

а) только аналогии права;

б) только аналогии закона;

в) аналогию права и аналогию закона.

Задачи:

1) Из Обзора судебной практики Верховного Суда РФ "Некоторые вопросы судебной практики по гражданским делам Верховного Суда Российской Федерации" от 11.11.1996.

Житель г. Жуковского обратился в суд с жалобой на постановление исполняющего обязанности главы администрации Московской области об освобождении от исполнения обязанностей главы администрации г. Жуковского К. и о назначении на эту должность М., указывая на то, что это постановление принято с превышением полномочий областной администрации и нарушает право жителей г. Жуковского на самостоятельное формирование органов местного самоуправления.

Закрепленный в ст. 12 Конституции Российской Федерации принцип самостоятельности местного самоуправления и положение о том, что его органы не входят в систему органов государственной власти, означает, что все органы местного самоуправления формируются населением, а не органами государственной власти на уровне субъектов Российской Федерации. В ст. 16 принятого 28 августа 1995 г. Федерального закона "Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации" установлено, что глава муниципального образования избирается населением этого образования на основе всеобщего, равного и прямого избирательного права при тайном голосовании либо представительным органом местного самоуправления из его состава в порядке, установленном федеральным законом и законами субъектов Российской Федерации.

Право назначать глав администраций городов и районов области закреплено в Указе Президента Российской Федерации от 3 октября 1994 г. N 1069 (СЗ РФ, 1994, N 24, ст. 2598), которым утверждено Положение о главе администрации края, области, города федерального значения, автономной области, автономного округа Российской Федерации.

Как должен поступить суд?

2) По Решению Арбитражного Суда Ростовской Области от 25 сентября 2003 года по Делу N А53-5787/02-С5-27.

Поводом к обращению в арбитражный суд и рассмотрению дела явилось вынесение главой администрации Матвеево-Курганского района Ростовской области 03.03.02 постановления N 158 "Об упорядочении торговых процессов и усовершенствовании инфраструктуры потребительского рынка товаров и услуг на территории Матвеево-Курганского района", пунктом 1 которого была запрещена продажа промышленных товаров и сельскохозяйственной продукции на дому и в иных местах, не установленных для торговли: по ул. Комсомольская, ул. Гагарина, ул. 1-й Пятилетки, привокзальной площади, перроне и т.д. Пунктом 2 предписано упорядочить размещение и учет предприятий торговли, общественного питания и бытового обслуживания на территории района путем оформления свидетельства участника торговли. А пунктом 3 контроль за исполнением постановления возложен на начальника ОВД Васильева А.В., и.о. заместителя главного врача ЦГСЭН (межрайонного) по Матвеево-Курганскому филиалу Рогожина А.И., главного ветеринарного врача района Рудаш В.Н. и заместителя главы администрации района Казминова И.В.

Текст постановления, согласно письму от 12.03.02 N 246 главы администрации и письму МУП "Редакция газеты "Родник" от 25.02.03 N 36, 14.03.02 был передан в прямом эфире по местному радио. Кроме того, повторное обнародование постановления N 158 согласно пояснениям администрации осуществлено 19.07.03 путем опубликования в межрайонной газете "Родник".

Сразу же, в связи с принятием постановления N 158, администрацией ряду предпринимателей, осуществляющих свою деятельность без образования юридического лица и обратившихся с заявлением о выдаче свидетельства участника мелкорозничной торговли и о разрешении произвести установку временного торгового павильона из легких стальных и пластиковых конструкций, отказано в выдаче свидетельства участника мелкорозничной торговли на привокзальной площади и перроне железнодорожной станции Матвеев-Курган со ссылкой на то, что постановлением N 158 торговля промышленными и продовольственными товарами в указанных местах запрещена.

Под термином "публикация" понимается объявление, предание гласности в печатном органе. В отношении нормативных правовых актов, исходя из смысла статьи 4 Федерального закона от 14.06.94 N 5-ФЗ "О порядке опубликования и вступления в силу федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов палат Федерального Собрания" и пункта 2 Указа Президента Российской Федерации от 23.05.96 N 763 "О порядке опубликования и вступления в силу актов Президента Российской Федерации, Правительства Российской Федерации и нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти" под публикацией следует понимать официальное издание в печатном органе.

Согласно статье 34 Устава Матвеево-Курганского района Ростовской области от 24.06.98 N 39 правовые акты органов и должностных лиц местного самоуправления, затрагивающие права, свободы, обязанности и интересы членов местного сообщества, вступают в силу после их официального опубликования (обнародования) для всеобщего ознакомления. Правовые акты доводятся до сведения населения через местные средства массовой информации в двухнедельный срок с момента их принятия.

Как должен поступить суд?

3) По Постановлению Федерального Арбитражного Суда Московского Округа от 15 октября 2003 г. Дело N КА-А40/7973-03.

Московское региональное отделение Фонда социального страхования Российской Федерации (далее - МРО ФСС РФ) обратилось в арбитражный суд города Москвы с иском к Закрытому акционерному обществу "Саша" о взыскании 10000 рублей штрафа, предусмотренного статьей 8 Федерального Закона Российской Федерации от 11.02.2002 N 17-ФЗ "О бюджете Фонда социального страхования Российской Федерации на 2002 год" за нарушение срока регистрации в исполнительном органе Фонда социального страхования Российской Федерации более чем на 90 дней. По мнению заявителя, Общество не должно нести ответственности, поскольку закона, предусматривающего ответственность за несвоевременную регистрацию в органах социального страхования, принято не было. Ответчик зарегистрирован Московской регистрационной палатой 26.10.1993, с заявлением о регистрации в качестве страхователя обратился в исполнительный орган МРО ФСС РФ 05.11.2002, т.е. с нарушением установленного законом срока. Решением МРО ФСС РФ от 15.11.2002 N 25 ЗАО "Саша" привлечено к ответственности в соответствии со ст. 8 Федерального Закона Российской Федерации N 17-ФЗ от 11.02.2002 "О бюджете Фонда социального страхования Российской Федерации на 2002 год". Федеральный закон Российской Федерации от 11.02.2002 N 17-ФЗ "О бюджете Фонда социального страхования Российской Федерации на 2002 год" в тот же день был опубликован в "Российской газете".

Как должен поступить суд?

4) По Решению Верховного Суда РФ от 5 декабря 2001 г. N ГКПИ 2001-1723.

Распоряжением Заместителя Председателя Центрального банка Российской Федерации от 25 марта 1994 г. N 82 и распоряжением Заместителя Министра путей сообщения Российской Федерации N ЦФ-244 было утверждено Положение о порядке проведения операций по доходным счетам МПС (далее - Положение). Администрация Хабаровского края обратилась в Верховный Суд Российской Федерации с заявлением о признании указанного Положения недействительным и не подлежащим применению с момента принятия. В обоснование заявления указано, что Положение не может служить основанием для регулирования соответствующих правоотношений, поскольку оно не прошло государственной регистрации в Министерстве юстиции Российской Федерации, и противоречит действующему законодательству Российской Федерации.

Указом Президента Российской Федерации от 17.05.2000 N 867 "О структуре федеральных органов исполнительной власти", принятым в соответствии со ст. 112 Конституции Российской Федерации и Федеральным конституционным законом "О Правительстве Российской Федерации" и действовавшим в то время, утверждена структура федеральных органов исполнительной власти. Центральный банк Российской Федерации в эту структуру не входит. Статус, задачи, функции, полномочия и принципы организации и деятельности Центрального банка Российской Федерации определяются Конституцией Российской Федерации, Федеральным законом "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" и другими федеральными законами. Согласно ст. 5 названного Закона Банк России подотчетен Государственной Думе Федерального Собрания Российской Федерации, в пределах полномочий, предоставленных ему Конституцией Российской Федерации и федеральными законами, независим в своей деятельности, федеральные органы государственной власти, органы государственной власти субъектов Российской Федерации и органы местного самоуправления не имеют права вмешиваться в деятельность Банка России по реализации его законодательно закрепленных функций и полномочий. В соответствии со ст. 6 Федерального закона "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" Банк России по вопросам, отнесенным к его компетенции, издает нормативные акты, обязательные для федеральных органов государственной власти, органов государственной власти субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления, всех юридических и физических лиц. Нормативные акты Банка России вступают в силу со дня их официального опубликования в официальном издании Банка России ("Вестнике Банка России"), за исключением случаев, установленных Советом директоров. Нормативные акты Банка России, непосредственно затрагивающие права, свободы или обязанности граждан, должны быть зарегистрированы в Министерстве юстиции Российской Федерации в порядке, установленном для регистрации актов федеральных министерств и ведомств. Приведенная норма о регистрации нормативных актов Банка России в Министерстве юстиции Российской Федерации вступила в силу с 4 мая 1995 г. (дата опубликования в "Российской газете" Федерального закона от 26 апреля 1995 г. N 65-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Закон РСФСР "О Центральном банке РСФСР (Банке России)").

Ни само Положение, ни изменения в него непосредственно не затрагивали права, свободы или обязанности граждан. Из названия Положения и его содержания следует, что оно касается только доходных счетов Министерства путей сообщения Российской Федерации и не содержит правовых норм, обязательных для других федеральных органов исполнительной власти.

Как должен поступить суд?

ГЛАВА 2: СИСТЕМА НОРМАТИВНЫХ ПРАВОВЫХ АКТОВ, РЕГУЛИРУЮЩИХ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКУЮ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ.

§ 1. Общие понятия предпринимательского права.

Гражданское право регулирует, как сказано в ст.2 ГК РФ, имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения. Предпринимательское же право является подотраслью гражданского права, следовательно, оно регулирует только некоторые виды таких отношений – имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения в сфере предпринимательской деятельности. Определение предпринимательской деятельности дано в той же ст.2 ГК РФ, где сказано, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. Следовательно, система правовых норм (т.е. правил поведения), регулирующих отношения, возникающие в ходе деятельности, направленной на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг зарегистрированными лицами нас и будет интересовать как в данной главе, так и в целом.

Схематично изобразим место предпринимательского права в правовой системе России.

Чтобы правильно понять существующую систему нормативных правовых актов, регулирующих предпринимательскую деятельность, мы будем использовать уже известную нам действующую в России систему нормативных правовых актов.

Конституция РФ.

Прежде всего, обратимся к Конституции РФ. Она в ст.2 объявила основной государственной ценностью права человека. Интересно, а говорится ли о праве на предпринимательскую деятельность? Говорится. Обратимся к ст.34 Конституции РФ, согласно которой каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности. И тут же устанавливаются определенные ограничения - не допускается экономическая деятельность, направленная на монополизацию и недобросовестную конкуренцию. Кроме того, ограничение этого права в силу ст. 55 Конституции РФ допустимо только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Поскольку, согласно ст.15 Конституции РФ, этот нормативный правовой акт имеет высшую юридическую силу, то и все иные нормативные акты должны развивать и дополнять указанное в Конституции РФ право.

Международные акты.

Следующими, в нормативно-правовой иерархии, следуют, как мы уже знаем, международные нормы. Предпринимательскую деятельность регулируют как общегосударственные договоры (конвенции), так и межправительственные соглашения. К первым относятся, например, следующие конвенции и пакты.

"Конвенция о защите прав человека и основных свобод" (заключена в г. Риме 04.11.1950) (вместе с "Протоколом [N 1]" (Подписан в г. Париже 20.03.1952), "Протоколом N 4 об обеспечении некоторых прав и свобод помимо тех, которые уже включены в конвенцию и первый протокол к ней" (Подписан в г. Страсбурге 16.09.1963), "Протоколом N 7" (Подписан в г. Страсбурге 22.11.1984)). Так, согласно ст.1 этой Конвенции, каждое физическое или юридическое лицо имеет право на уважение своей собственности. Никто не может быть лишен своего имущества иначе как в интересах общества и на условиях, предусмотренных законом и общими принципами международного права.

Или Международный пакт от 16.12.1966 "Об экономических, социальных и культурных правах" (Пакт вступил в силу с 3 января 1976 года, а для СССР -- с 3 января 1976 года). Согласно ст.6 этого Пакта, участвующие в нем государства признают право на труд, которое включает право каждого человека на получение возможности зарабатывать себе на жизнь трудом, который он свободно выбирает или на который он свободно соглашается, и предпримут надлежащие шаги к обеспечению этого права.

Ко вторым относятся, например, многочисленные межправительственные Соглашения об избежании двойного налогообложения.

А чтобы понять, как правильно применять международное и иностранное законодательство, мы должны обратиться, прежде всего, к понятию «международное частное право», которое является частью международного права и, одновременно, частью предпринимательского права. К нему относятся правовые нормы, регулирующие отношения между хозяйствующими субъектами двух или нескольких стран, возникающие в процессе предпринимательской деятельности. Наиболее полно вопросы международного частного права освещены в Разделе VI (Часть Третья ГК РФ). Так, согласно ст.1186 ГК РФ, право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей, определяется на основании международных договоров РФ, ГК РФ, других законов (пункт 2 статьи 3) и обычаев, признаваемых в России. Именно международное частное право решает такие вопросы, как установление содержания норм иностранного права; право, подлежащее применению при определении гражданской дееспособности физического лица; право, подлежащее применению при определении возможности физического лица заниматься предпринимательской деятельностью; участие государства в гражданско-правовых отношениях, осложненных иностранным элементом; общие положения о праве, подлежащем применению к вещным правам; право, подлежащее применению к форме сделки; выбор права сторонами договора; право, подлежащее применению к договору при отсутствии соглашения сторон о выборе права; право, подлежащее применению к договору о создании юридического лица с иностранным участием; сфера действия права, подлежащего применению к договору и др.

Пойдем дальше и обратим свои взоры к внутреннему законодательству России.

Федеральные законы.

Здесь, конечно, основным является Гражданский кодекс РФ. Он состоит на сегодняшний день из трех частей. В первой части говорится о таких общих понятиях, как лица (физические и юридические), обязательства, сделки, договоры, сроки, право собственности и иные вещные права, гражданско-правовая ответственность и т.п. Во второй части приводятся нормы по конкретным видам сделок (договоры купли-продажи, займа, аренды, подряда, комиссии и поручения, совместной деятельности и др.), а также подробно регулируются обязательства, которые возникли не из сделок (т.е. обязательства вследствие причинении вреда и обязательства вследствие неосновательного обогащения). В третьей части ГК РФ подробно раскрываются наследственные отношения и международное частное право.

Нормы части первой ГК РФ, сформулированные в основном в общем виде, раскрываются во множестве законов и подзаконных актов. Назовем основные из них:

- Федеральный закон от 08.08.2001 N 128-ФЗ (ред. от 31.12.2005) "О лицензировании отдельных видов деятельности",

- Федеральный закон от 08.08.2001 N 129-ФЗ (ред. от 02.07.2005) "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей",

- Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ (ред. от 31.12.2005) "Об акционерных обществах",

- Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ (ред. от 29.12.2004) "Об обществах с ограниченной ответственностью",

- Федеральный закон от 14.11.2002 N 161-ФЗ (ред. от 08.12.2003) "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях",

- Федеральный закон от 12.01.1996 N 7-ФЗ (ред. от 02.02.2006) "О некоммерческих организациях",

- Федеральный закон от 08.12.1995 N 193-ФЗ (ред. от 11.06.2003) "О сельскохозяйственной кооперации",

- Закон РФ от 19.06.1992 N 3085-1 (ред. от 21.03.2002) «О потребительской кооперации (потребительских обществах, их союзах) в российской федерации",

- Федеральный закон от 21.07.1997 N 122-ФЗ (ред. от 03.06.2006) "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним",

- Федеральный закон от 29.07.2004 N 98-ФЗ (ред. от 02.02.2006) "О коммерческой тайне",

- Федеральный закон от 10.01.2002 N 1-ФЗ "Об электронной цифровой подписи" и др.

Вторая же часть ГК РФ, как мы теперь знаем, содержит правила заключения и исполнения конкретных сделок, определяя тем самым конкретные направления предпринимательской деятельности, имеющие свою нормативную базу (т.е. специально им посвященные нормативные правовые акты). Дадим общий обзор этих нормативных правовых актов.

§ 2. Нормативные правовые акты, регулирующие отдельные направления предпринимательской деятельности.

Имеются по данному вопросу и международные акты, с которых, по традиции, и начнем наш экскурс.

Самое распространенное направление предпринимательской деятельности – торговля (выделяется даже отдельная подотрасль – коммерческое право). Поэтому первой в этом ряду назовем конвенцию организации объединенных наций «О договорах международной купли - продажи товаров» (заключена в Вене 11.04.1980). Вступил в силу для СССР с 1 сентября 1991 года (с 24 декабря 1991 года Российская Федерация продолжает членство бывшего СССР в ООН и, начиная с этой даты, несет в полном объеме ответственность по всем правам и обязательствам СССР).

Активно используются в России и некоторые международные обычаи. Яркой иллюстрацией может служить Публикация Международной торговой палаты «Международные правила толкования торговых терминов "ИНКОТЕРМС 2000". Как указано в преамбуле данного документа, целью Инкотермс является обеспечение комплекта международных правил толкования торговых терминов, наиболее часто используемых во внешней торговле. Таким образом можно избежать или, по крайней мере, значительно снизить неопределенность различного толкования таких терминов в отдельных странах. Зачастую стороны контракта не знакомы с различной практикой ведения торговли. Это может вызывать недоразумения, споры и судебные разбирательства и повлечь трату времени и денег. Для разрешения этих проблем Международная торговая палата в 1936 году опубликовала впервые свод международных правил толкования торговых терминов. Эти правила известны как "Инкотермс 1936". Поправки и дополнения были позднее сделаны в 1953, 1967, 1976, 1980, 1990 и в 2000 году для приведения этих правил в соответствие с современной практикой международной торговли. Именно в этих толкования расшифровываются так полюбившиеся нашим предпринимателем термины EXW (Франко завод...), FCA (Франко перевозчик…), FAS (Свободно вдоль борта судна…), FOB (Свободно на борту…), CFR (Стоимость и фрахт…), CIF (Стоимость, страхование и фрахт…), CPT (Перевозка оплачена до…), CIP (Перевозка и страхование оплачены до…), DAF (Поставка на границе...), DES (Поставка с судна…), DEQ (Поставка с причала…), DDU (Поставка без оплаты пошлин…), DDP (Поставка с оплатой пошлин…).

Что же касается внутренних законов, то здесь отметим в сфере купли-продажи следующие. Так, тем, кто зарабатывает на розничной купле-продаже, крайне важно знать Закон РФ от 07.02.1992 N 2300-1 (ред. от 21.12.2004) "О защите прав потребителей", поскольку именно этот закон устанавливает основные права и обязанности сторон договора розничной купли-продажи, а также договоров на оказание услуг и производство работ для населения.

Интерес в этой сфере может представлять и Федеральный закон от 13.12.1994 N 60-ФЗ (ред. от 02.02.2006) "О поставках продукции для федеральных государственных нужд".

Среди подзаконных актов неизменной популярностью пользуются две советские Инструкции: "О порядке приемки продукции производственно - технического назначения и товаров народного потребления по количеству" (Утв. Постановлением Госарбитража СССР от 15.06.1965 N П-6) (ред. от 14.11.1974, с изм. от 22.10.1997) и "О порядке приемки продукции производственно - технического назначения и товаров народного потребления по качеству" (утв. Постановлением Госарбитража СССР от 25.04.1966 N П-7) (ред. от 14.11.1974, с изм. от 22.10.1997). При этом следует учитывать, что согласно п.14 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.10.1997 N 18 "О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского Кодекса Российской Федерации о договоре поставки", порядок приемки товаров по количеству и качеству, установленный упомянутыми Инструкциями П-6 и П-7, может применяться покупателем (получателем) только в случаях, когда это предусмотрено договором поставки.

Особой популярностью пользуются в России в последнее время лизинговые сделки, поэтому многие организации основным видом своей деятельностью сделали лизинг. Напомним, что лизинг – это разновидность аренды, но в отличие от последней у арендодателя на момент заключения лизинговой сделки лизингового имущества нет, а есть только деньги и непреодолимое желание на них заработать, поэтому по поручению лизингополучателя он приобретает конкретное имущество и передает его во временное пользование лизингополучателю. На международном уровне этот вопрос регулируется Конвенцией УНИДРУА[3]

«О международном финансовом лизинге» от 28 мая 1988 года (вступил в силу для России с 1 января 1999 года). Внутренним законом в этой сфере является Федеральный закон от 29.10.1998 N 164-ФЗ (ред. от 18.07.2005) "О финансовой аренде (лизинге)".

Для кого-то представляет интерес банковское дело. Здесь основными являются Федеральный закон от 02.12.1990 N 395-1 (ред. от 02.02.2006, с изм. от 03.05.2006) "О банках и банковской деятельности" и Федеральный закон от 10.07.2002 N 86-ФЗ (ред. от 12.06.2006) "О Центральном Банке Российской Федерации (Банке России)".

В области авторского права действует Всемирная Конвенция «Об авторском праве» (подписана в Женеве 6 сентября 1952 г.) (вступила в силу для СССР 27 мая 1973 года), а также Закон РФ от 09.07.1993 N 5351-1 (ред. от 20.07.2004) "Об авторском праве и смежных правах".

На рынке ценных бумаг не обойтись без Конвенции «О единообразном законе о переводном и простом векселе» (заключена в Женеве 07.06.1930), которая вступила в силу для СССР с 23 февраля 1937 года. Очень важны Федеральный закон от 22.04.1996 N 39-ФЗ (ред. от 15.04.2006) "О рынке ценных бумаг", Федеральный закон от 11.03.1997 N 48-ФЗ "О переводном и простом векселе", Положение «О переводном и простом векселе" от 7 августа 1937 г. N 104/1341, введенное в действие Постановлением Центрального Исполнительного Комитета и Совета Народных Комиссаров СССР.

Тем, то умеет работать не бирже, важно знать Закон РФ от 20.02.1992 N 2383-1 (ред. от 15.04.2006) "О товарных биржах и биржевой торговле".

Ну, а чувствующим в себе силы зарабатывать на перевозках, важно детальное знание Федерального закона от 10.01.2003 N 18-ФЗ (ред. от 07.07.2003) под непривычным названием "Устав Железнодорожного Транспорта Российской Федерации", а также Кодекса Торгового Мореплавания РФ от 30.04.1999 N 81-ФЗ (ред. от 20.12.2005), Кодекса Внутреннего Водного Транспорта РФ от 07.03.2001 N 24-ФЗ (ред. от 29.06.2004), Устава Автомобильного Транспорта РСФСР, утвержденного Постановлением Совмина РСФСР от 08.01.1969 N 12, Воздушного Кодекса РФ от 19.03.1997 N 60-ФЗ.

Конечно, это далеко не полный перечень актов, которые необходимо знать предпринимателю для успешной работы, но он дает представление как о законодательстве, регулирующем предпринимательскую сферу, в целом, так и о нормативных правовых актах, посвященных отдельным отраслям предпринимательства.

Однако для успешного развития бизнеса крайне целесообразно знать не только свои права, но и государственные приоритеты в предпринимательской сфере, а также возможности по защите своих прав.

§ 3. Государственная поддержка предпринимательства.

Государственная поддержка предпринимательства возможна в различных формах: во-первых, налоговые льготы и даже специальные налоговые режимы, во-вторых, целые законы, посвященные той или иной проблеме предпринимательства, в-третьих, создание особых условий хозяйствования, в-четвертых, отдельные нормы конкретных законов, посвященные именно государственной поддержке. С первым понятно, по этой теме пишутся отдельные учебники, статьи, книги. Что касается остальных, то здесь остановимся подробнее.

В качестве примера закона, всецело предназначенного для защиты предпринимательства, приведем Федеральный закон от 8 августа 2001 года N 134-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)».

Яркой иллюстрацией особых условий хозяйствования является Федеральный закон РФ от 22 июля 2005 года N 116-ФЗ «Об особых экономических зонах в российской федерации», в котором государство обещает всемерную поддержку так называемым резидентам особо экономических зон. К этой группе можно отнести и Федеральный закон от 14.06.1995 N 88-ФЗ (ред. от 02.02.2006) "О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации", и Федеральный закон от 23.02.1995 N 25-ФЗ "О специальном налоге с предприятий, учреждений и организаций для финансовой поддержки важнейших отраслей народного хозяйства Российской Федерации и обеспечения устойчивой работы предприятий этих отраслей".

В качестве примера четвертой формы государственной поддержки предпринимательства можно привести довольной необычный (поскольку касается крупнейших объектов недвижимости – мосты, железные дороги, взлетные полосы, метрополитен и т.д.), и потому чрезвычайно интересный (поскольку вводит не известный ГК РФ договор) Федеральный закон РФ от 21 июля 2005 года N 115-ФЗ «О концессионных соглашениях". В нем, в частности, имеется статья 18, которая называется «Гарантии осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением» и ст.20 под названием «Гарантии прав концессионера при неблагоприятном для него изменении законодательства».

Все эти формы призваны стимулировать развитие определенных областей предпринимательства.

Однако помимо государственной поддержки, предприниматели должны обеспечиваться средствами для защиты своих интересов. Поэтому обратимся к законодательству, которое эти средства содержит.

§ 4.  Нормативные правовые акты по защите предпринимательства.

Для стабильности экономических отношений очень важно иметь надежный механизм защиты предпринимательским сообществом своих прав. И к этому призваны не только развитая государственная система правоохранительных органов, но и специальная система нормативных правовых актов.

Первое место в этом ряду занимает, несомненно, Арбитражный Процессуальный Кодекс РФ от 24.07.2002 N 95-ФЗ (ред. от 27.12.2005, с изм. от 02.03.2006) (далее – АПК РФ). Именно в нем подробно расписаны процедуры обращения в суд с заявлением о защите нарушенного права, процедуры рассмотрения этих заявлений, возможности обжалования судебных решений и т.п.

Следующим актом назовем Гражданский Процессуальный Кодекс РФ от 14.11.2002 N 138-ФЗ (ред. от 27.12.2005) (далее -- ГПК РФ). В отличие от АПК РФ, который целиком посвящен экономическим спорам между предпринимательствующими субъектами, ГПК РФ редко появляется в руках предпринимателя, но, тем не менее, бывает, что хозяйствующие субъекты обращаются или вызываются в обычные (т.е. неарбитражные) суды (напр., по трудовому спору с работником и т.п.), тогда ГПК РФ становится незаменимым.

И уж крайне редко, но все же случается, когда на помощь предпринимателю и организации приходит Уголовно-Процессуальный Кодекс РФ от 18.12.2001 N 174-ФЗ (ред. от 03.06.2006) (далее -- УПК РФ). Так, согласно ст.23 УПК РФ, если деяние, предусмотренное главой 23 Уголовного кодекса Российской Федерации (т.е. преступления против интересов службы в коммерческих и иных организациях), причинило вред интересам исключительно коммерческой или иной организации, не являющейся государственным или муниципальным предприятием, и не причинило вреда интересам других организаций, а также интересам граждан, общества или государства, то уголовное дело возбуждается по заявлению руководителя данной организации или с его согласия.

Целиком для защиты предпринимателей и организаций предназначен Федеральный закон от 26.10.2002 N 127-ФЗ (ред. от 24.10.2005) "О несостоятельности (банкротстве)", который помогает с одной стороны взыскать долги с должника, а с другой – не позволяет закрыть необходимые и полезные предприятия, которые просто находятся в неблагоприятных обстоятельствах.

Сюда же можно отнести и Федеральный закон от 05.03.1999 N 46-ФЗ (ред. от 27.12.2005) "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг", по названию которого можно получить полное представление о содержании этого закона.

Теперь, имея общее представление о системе нормативно-правовых актов, регулирующих предпринимательскую деятельность, мы можем углубиться в изучение этой увлекательнейшей сферы общественных отношений. Но прежде, проверим себя!

Тесты:

1. Что регулирует гражданское право?

а) только имущественные отношения;

б) только личные неимущественные отношения;

в) имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения.

2. Предпринимательское право является подотраслью:

а) гражданского права;

б) гражданского процессуального права;

в) коммерческого права.

3. Предпринимательская деятельность – это деятельность:

а) самостоятельная, общественно-полезная;

б) самостоятельная, направленная на уставные цели организации;

в) самостоятельная, осуществляемая на свой риск, направленная на систематическое извлечение прибыли.

4. В ст.34 Конституции РФ сказано, что каждый имеет право на:

а) извлечение прибыли любыми способами;

б) свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности;

в) свободное использование своих способностей и имущества для получения прибыли любыми способами.

5. Международные акты:

а) не содержат норм, регулирующих предпринимательство;

б) содержат нормы, регулирующие предпринимательство;

в) не содержат, но могут содержать нормы, регулирующие предпринимательство.

6. Основным федеральным законом, содержащим нормы предпринимательского права является:

а) федеральный закон «О предпринимательстве»;

б) ГК РФ;

в) АПК РФ.

7. Часть первая ГК РФ посвящена:

а) общим понятиям гражданского права;

б) видам сделок;

в) наследственному и международному частному праву.

8. Часть вторая ГК РФ посвящена:

а) общим понятиям гражданского права;

б) видам сделок;

в) наследственному и международному частному праву.

9. Часть третья ГК РФ посвящена:

а) наследственному праву;

б) международному частному праву;

в) наследственному и международному частному праву.

10. К направлениям предпринимательской деятельности относятся:

а) лотереи, игры с денежными призами, конкурсы и т.п.;

б) коммерция;

в) коммерция, банковское дело, перевозки, лизинг и т.п.

11. ИНКОТЕРМС 2000 – это:

а) правила толкования торговых терминов, используемых в России;

б) термины, используемые в инвестиционных корпорациях;

в) правила толкования торговых терминов, используемых во внешней торговле.

12. Закон РФ от 07.02.1992 N 2300-1 (ред. от 21.12.2004) "О защите прав потребителей":

а) защищает предпринимателей от предпринимателей;

б) защищает граждан от предпринимателей;

в) защищает граждан и предпринимателей от государственных органов и должностных лиц на потребительском рынке.

13. Инструкция о порядке приемки продукции производственно - технического назначения и товаров народного потребления по количеству" (Утв. Постановлением Госарбитража СССР от 15.06.1965 N П-6) (ред. от 14.11.1974, с изм. от 22.10.1997) и "Инструкция о порядке приемки продукции производственно - технического назначения и товаров народного потребления по качеству" (утв. Постановлением Госарбитража СССР от 25.04.1966 N П-7) (ред. от 14.11.1974, с изм. от 22.10.1997):

а) обязательны для применения;

б) устарели и не применяются;

в) применяются, если об этом прямо указано в конкретном договоре поставки.

14. Государственная поддержка предпринимательства возможна:

а) только в форме налоговых льгот;

б) только путем принятия специальных законов;

в) только в форме создания особых условий хозяйствования

г) во всех формах, перечисленных в п.п. а), б), в), а также в форме включения отдельных норм в конкретные законы.

15. Для защиты своих прав в суде хозяйствующие субъекты прежде всего используют:

а) ГК РФ;

б) АПК РФ;

в) УПК РФ.

16. ГПК РФ:

а) никогда не используется для защиты в предпринимательской сфере;

б) иногда используется для защиты в предпринимательской сфере;

в) используется для защиты в предпринимательской сфере лишь в случаях, прямо указанных в ГК РФ.

17. Согласно ст.23 УПК РФ, уголовное дело по преступлению против интересов службы в коммерческих и иных организациях возбуждается:

а) по заявлению руководителя организации или с его согласия, если это деяние причинило вред только интересам этой организации;

б) если это деяние причинило вред только интересам этой организации вне зависимости от наличия заявления руководителя данной организации;

в) всегда, если это деяние причинило вред.

18. Федеральный закон от 26.10.2002 N 127-ФЗ (ред. от 24.10.2005) "О несостоятельности (банкротстве)":

а) позволяет взыскать долги с должника;

б) позволяет избежать уплаты долгов;

в) направлен на защиту исключительно государственных интересов.

19. Международное частное право – это:

а) нормы, регулирующие предпринимательскую деятельность в международной сфере;

б) система частных прав иностранных граждан;

в) система частных прав граждан России на территории иностранных государств.

20. Перевозки грузов железнодорожным транспортом регулируются:

а) Уставом Железнодорожного Транспорта Российской Федерации;

б) Федеральным законом «О перевозках грузов»;

в) Уставом Железнодорожного Транспорта Российской Федерации и Федеральным законом «О перевозках грузов».

Задачи:

1) из Обзора судебной практики ВС РФ "Некоторые вопросы судебной практики по гражданским делам" от 15.07.1998.

Частный предприниматель Ц. и АОЗТ "Торгово-промышленная компания "Восток" обратились в суд с жалобой на постановление главы администрации Хабаровского края от 16 апреля 1996 г. "О порядке выдачи свидетельств на право осуществления торговой деятельности в Хабаровском крае", ссылаясь на то, что данным постановлением введены незаконные ограничения на осуществление оптовой и розничной торговли в Хабаровском крае, связанные со сбором дополнительных платежей за разрешение заниматься этой торговлей.

Из текста обжалуемого постановления следует, что получение свидетельства на право осуществления торговой деятельности на территории Хабаровского края всеми лицами, занимающимися этой деятельностью, является обязательным условием для допуска предпринимателей к осуществлению торговой деятельности. В постановлении перечислены документы, которые должны быть представлены в органы, выдающие свидетельства, и указано, что в выдаче свидетельства может быть отказано, а выданное свидетельство - изъято за несоблюдение действующих правил торговли, санитарного состояния, несоответствие качества продаваемого товара, низкую культуру обслуживания и другие нарушения. Этим же постановлением за выдачу свидетельства предусмотрен сбор (сначала в размере 10 минимальных размеров оплаты труда для торговых предприятий, имеющих торговую площадь свыше 400 кв. м, и 20 минимальных размеров оплаты труда для оптовых торговцев; впоследствии - в сумме, показывающей затраты управления торговли и питания по изготовлению бланков свидетельств, расходы на освидетельствование и расходы по проведению экспертной оценки).

Согласно ст. ст. 23, 49 ГК РФ граждане-предприниматели и коммерческие организации имеют право заниматься предпринимательской деятельностью с момента государственной регистрации. Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, юридическое лицо и гражданин-предприниматель может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии).

Как правильно поступить суду?

2) По материалам решения Международного коммерческого арбитражного суда при Торгово-промышленной палате Российской Федерации от 9 августа 2005 года N 152/2004.

В Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате Российской Федерации (далее - МКАС) поступило исковое заявление Некоммерческой организации, имеющей местонахождение на территории США (далее - Истец) к ООО, имеющему местонахождение на территории России (далее - Ответчик), о взыскании денежной суммы в долларах США. Как следует из искового заявления и приложенных к нему документов, между Истцом и Ответчиком был заключен Договор финансового лизинга от 21.11.2000, по условиям которого Истец (лизингодатель) обязался приобрести у компании оборудование, указанное в Приложении к Договору, и предоставить это оборудование во временное владение и пользование Ответчику (лизингополучателю), а Ответчик обязался выплачивать Истцу периодические платежи за предоставленное оборудование (осуществлять лизинговые платежи). Во исполнение Договора Истец приобрел оборудование и предоставил его Ответчику, что подтверждается имеющейся в материалах дела копией акта сдачи-приемки оборудования. Каких-либо претензий относительно исполнения Договора Истцом Ответчик не предъявлял. По мнению Истца, Ответчик выплатил часть лизинговых платежей по Договору и дополнительным соглашениям, однако с ноября 2002 г. Ответчик прекратил выплаты. В результате неисполнения Ответчиком договорных обязательств Истец на основании Договора, предварительно направив Ответчику соответствующее предупреждение о необходимости исполнить обязательства, письмом уведомил Ответчика о расторжении Договора и потребовал выплатить долг и договорную неустойку. Указанные требования остались без удовлетворения.

В Договоре было предусмотрено, что "настоящий Договор регулируется и толкуется в соответствии с материальным правом Российской Федерации". Согласно подп. "б" п. 1 ст. 3 Конвенции УНИДРУА о международном финансовом лизинге от 28.05.1988 она применяется, когда коммерческие предприятия арендодателя и арендатора находятся в разных государствах и при этом как договор поставки, так и договор лизинга регулируются правом одного из договаривающихся государств. Коммерческие предприятия Истца и Ответчика находятся в РФ и США. Что касается договора купли-продажи оборудования от 21.11.2000, то в соответствии с коллизионной нормой ст. 1211 ГК РФ, при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору применяется право страны, где находится основное место деятельности стороны, являющейся продавцом в договоре купли-продажи.

Российская Федерация с 01.01.1999 является стороной-участницей (договаривающимся государством) упомянутой Конвенции о лизинге.

В Договоре лизинга стороны не дали согласия на исключение в соответствии со ст. 5 Конвенции о лизинге ее применения.

К какому выводу пришел МКАС по вопросу применения к спору между сторонами положений Конвенции о лизинге и права Российской Федерации?

3) По Постановлению Федерального Арбитражного Суда Поволжского Округа от 29 марта 2005 года по Делу N А57-12744/04-3

Во исполнение условий контракта N 804/00149280/00188 от 14.01.2003 и соглашения N 8 от 04.09.2003 Открытым акционерным обществом "Балаковорезинотехника" (далее - Общество) были отгружены Закрытому акционерному обществу с иностранной инвестицией "Запорожский автомобилестроительный завод" (далее - Завод) резинотехнические изделия в вагоне N 22663710 по железнодорожной накладной N П255667. Груз прибыл на станцию назначения Запорожье-1 Приднепровской железной дороги 09.12.2003 в технически исправном вагоне за опломбированными устройствами грузоотправителя, о чем свидетельствует отметка в железнодорожной накладной. Приемка продукции начата 10.12.2003 комиссией Завода с участием эксперта Запорожской торгово-промышленной палаты и закончена 16.12.2003. По результатам приемки составлен акт экспертизы N И-601, согласно которому установлена недостача 9047 резинотехнических изделий. Стоимость недостающих изделий составила согласно ведомости расчета 51720 руб. 62 коп., а стоимость услуг эксперта - 4172 руб. 11 коп.

Завод заявлял, что недостача возникла по вине Общества, которое, в нарушение условий договора, поставило меньшее количество товара и тем самым неосновательно обогатилось на сумму недопоставленного товара. Общество заявляло, что согласно условиям заключенного контракта (п. п. 3.2, 6.1, 6.2.), приемка товара по количеству должна была осуществляться Заводом в соответствии с требованиями Инструкции П-6, которые им не были соблюдены.

При этом продукция хранилась в процессе приемки непонятно где, не ясно, когда была выявлена недостача, поскольку эти и некоторые иные обязательные к отражению в акте приемки требования Инструкции П-6 не выполнены.

Как суду правильно решить дело?

4) По Постановлению Президиума Верховного Суда Российской Федерации от 30 ноября 2005 г. N 245пв05.

Открытое акционерное общество "Хакасэнерго" 14 августа 2002 года обратилось в Саяногорский городской суд Республики Хакасия с заявлением об установлении факта владения строениями на праве собственности. В обоснование заявленных требований указывало, что 24 сентября 1998 г. на основании решения Саяногорского городского Совета народных депутатов N 462 от 18 сентября 1998 г. и постановления администрации г. Саяногорска N 615 от 24 сентября 1998 г. на баланс ОАО "Хакасэнерго" на безвозмездной основе было передано энергетическое оборудование. Данное оборудование находится на балансе ОАО "Хакасэнерго", которое им фактически владеет и несет расходы по содержанию. Поскольку имеющиеся у ОАО "Хакасэнерго" документы не позволяли обществу выполнить мероприятия по государственной регистрации права собственности на объекты недвижимости, а получить надлежащим образом оформленные документы не имелось возможности, заявитель просил суд в соответствии с п. 6 ст. 247 ГПК РСФСР установить имеющий юридическое значение факт владения на праве собственности имуществом, перечисленным в приложении N 1 к постановлению администрации г. Саяногорска N 615.



Pages:     || 2 | 3 | 4 | 5 |   ...   | 11 |
 




<
 
2013 www.disus.ru - «Бесплатная научная электронная библиотека»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.